Генподрядчик и подрядчик разница – заказчик исполнитель

Чем отличается генеральный подрядчик от подрядчика. Рубрика «Комментарии к ГК РФ по подряду

Кто такой генподрядчик? Генеральный подрядчик в строительстве – это организация, проводящая работу по возведению объекта по договору подряда. Генподрядчик берет на себя все риски, связанные с договорами субподряда и качеством выполнения работ, порученных субподрядчику. Генеральный подрядчик проводит все необходимые согласования и оформления разрешений на проведение работ, выполняя генподряд, согласно договора с заказчиком.

Для наглядности процессов, происходящих между подрядчиком и субподрядчиком, можно привести пример. Это упрощенный пример доступно объясняет взаимоотношения между подрядчиком и субподрядчиком. Подрядчик напрямую отвечает перед заказчиком за исполнение строительных работ согласно условиям договора, строительным нормам и правилам.

Субподрядчик — это организация, которая привлекается подрядчиком к строительству объекта.

Таким образом, функции генподрядчиков иногда существенно отличаются. Генподрядчик несет ответственность за объект в целом. Генподрядчик выбирает субподрядчиков на основе сложившихся многолетних связей, что гарантирует качество работ и обязательность работников.

Ответственность генподрядной организации перед заказчиком обязывает ее строго и придирчиво принимать работу у субподрядчиков. В этом случае квалифицированный генподрядчик может оказать огромную услугу, ускорив строительство и увеличив его эффективность. При недостатке автотранспортного парка генеральный подрядчик вправе привлечь субподрядчиков для выполнения единичных работ генподряда. Генеральный подрядчик обязан привести стройплощадку по завершении работ в соответствие с санитарными нормами, что оговорено в соответствующей документации и является обязанностью генподрядчика.

Субподрядчик — фирма, привлекаемая генеральным подрядчиком к участию в сооружении объекта. Рассмотрим подробнее, в чем же разница между генеральным подрядчиком и самим застройщиком. Помимо этого, в функции генподрядчика крайне редко входят услуги по разработке сметы и архитектурному проектированию.

Они напрямую влияют на скорость и качество строительства. Заказчик хочет участвовать в долевом строительстве. Выбрав заинтересовавшее его предложение, он обращается в строительную организацию и выплачивает стоимость своей будущей квартиры. Строительная компания исключительно своими силами не всегда может в срок справиться со строительством дома. Поэтому она привлекает помощников. Таким образом, строительная компания, у которой Вы покупаете квартиру, является подрядчиком, а компании, услуги которых заказывает подрядчик субподрядчиками.

Кто такие подрядчик и субподрядчик

По соглашению с заказчиком генеральный подрядчик может привлекать к выполнению отдельных строительно-монтажных работ субподрядчиков. Тем не менее ответственность перед заказчиком за качество выполненных работ на протяжении гарантийного срока несет подрядчик, то есть является главным ответственным лицом, исполнителем договора.

Генеральный подрядчик — организация, являющаяся главным исполнителем договора подряда. ГЕНЕРАЛЬНЫЙ ПОДРЯДЧИК — фирма, являющаяся главным исполнителем договорного подряда, то есть соглашения с заказчиком о выполнении определенного круга работ, чаще всего строительных. Предприятие или организация, выступающие главным исполнителем договора подряда и привлекающие других лиц (субподрядчиков) для его выполнения.

Грамотный подрядчик найдет таких же компетентных субподрядчиков. При осуществлении строительных работ взаимоотношения подрядчика и субподрядчика очень тяжело переоценить. Генеральный подрядчик берет на себя все риски и несет максимальную ответственность за результаты и качество исполнения работ перед заказчиком строительства. Генподрядчик строительства полностью отвечает за весь комплекс работ, прописанный в договоре.

Генподряд, подряд, субподряд широко используются в капитальном и некапитальном строительстве. В свою очередь, что-то может привлекать заказчика, а что-то — нет. В данной статье мы расскажем про генподряд, подряд, субподряд и про степень ответственности перед заказчиком за выполненные работы, согласно выбранных взаимоотношений.

Сразу обратим внимание, что генподряд, подряд, субподряд — это, действительно, взаимоотношения, но только договорные. Например, договор генерального подряда (договор генподряда) заключается с одной строительной организацией, которая будет генподрядчиком (генеральным подрядчиком) всех строительных, проектных и монтажных работ. То есть генподряд — это управление проектом и объектом строительства «под ключ». Генподряд, подряд, субподряд описываются в законодательных документах, где везде указывается, что строительные, проектные и изыскательские работы должны быть лицензированы. С свою очередь добавим, что в строительной сфере есть специализированные виды работ, поэтому генподряд, подряд, субподряд должны быть качественными взаимоотношениями, где заказчику нужно будет принять результат и оплатить обусловленную цену. И если нет разрешений на проведение каких-то работ, то никаких гарантий безопасной организации строительства нет и не может быть.

При этом, зачастую, за выполненные объемы работ, потраченные деньги не возвращаются.

Вопрос цены и качества — это отдельная тема. Генподряд, подряд, субподряд основываются на вознаграждениях и компенсациях всех издержек. Все тарифы, по которым определяется окончательная стоимость проекта, устанавливаются с учетом рекомендаций от государственных органов, контролирующих строительство (плюс—минус поправочные коэффициенты). Чтобы обосновать генподряд, подряд, субподряд необходимо сформировать цену этих взаимоотношений, в виде конкретной суммы. Если речь идет о договоре генподряда, то составляется смета, с необходимым перечнем работ, этапами выполнения, используемыми стройматериалами, которая согласуется с заказчиком. В случае дополнительных работ, которые существенно превышают заранее определенную сметную стоимость проекта, генподрядчик обязан предупредить об этом заказчика. Согласно ст.709 ГК РФ сделать это нужно своевременно. При этом заказчик, согласный на комплекс дополнительных работ, создает генподрядчику все условия для выполнения этих работ, включая оплату, внесенную в положенный срок.

Заказчик, не согласный на превышение сметной стоимости, вправе отказаться от дополнительных работ. В этом случае, речь может идти даже о расторжении договора генподряда, с полной оплатой уже выполненных работ.

Вообще, рассматривая отношения генподряд, подряд, субподряд необходимо описать заказчику не только договорные отношения, но и принцип взаимного сотрудничества сторон — клиента и компании, выполняющей какие-то объемы работ.

• По договору генподряда сторонами считаются заказчик и генподрядчик. Заказчиком может быть, как юридическое, так и физическое лицо, а генподрядчиком — строительные, строительно-монтажные, проектно-строительные и другие компании, с соответствующими лицензиями и допусками СРО.

Принцип взаимного сотрудничества по договору генподряда позволяет генеральному подрядчику отвечать перед заказчиком за выполнение всех работ, за их качество и сроки выполнения, предусмотренные договорными отношениями. В том числе за работы, выполняемые субподрядными организациями, если такие будут иметь место.

• Заметим, что генподрядчик имеет право привлекать на отдельные виды работ субподрядчиков без согласия заказчика.

Так как по законодательству сам отвечает за выполнение всех работ перед заказчиком, независимо от того, кто их выполняет. В этом еще один «плюс» генподряда, где полностью соблюдается принцип взаимного сотрудничества между генподрядчиком и заказчиком.

Генподряд регулируются ст.743 ГК РФ, согласно чего строительные и другие работы, производятся в соответствии с технической документацией. Еще к договору генподряда применяются нормы права договора подряда и договора строительного подряда. Поэтому выбирая, что лучше генподряд, подряд, субподряд, мы рекомендуем заказчикам заключать договор генерального строительного подряда с одной строительной организацией — генеральным подрядчиком, который выполнит все работы «под ключ» и организует их качественное выполнение. Звоните!

Генподрядчик и субподрядчик это два основных участника реализации проекта, после прохождения стадии проектирования:

• Генеральный подрядчик — это юридическое лицо (организация или гражданин), которое принимает на себя исполнение работ по контракту (договору подряда), привлекая к этому процессу других лиц — субподрядчиков. Генеральный подрядчик может основную часть работ выполнять сам, а может передать для выполнения все задачи субподрядчикам, отставив за собой функцию координатора и посредника между заказчиком и субподрядчиком.
• Субподрядчик, соответственно, — это лицо (организация со статусом юридического лица или гражданин), привлекаемое генеральным подрядчиком к работе над проектом.

В масштабном строительстве и на линейных объектах (транспортных магистралях, трубопроводах, при возведении линий электропередач и др.) генподрядчик, как правило, привлекает несколько субподрядных организаций, координируя их и свои действия. Отношения, в которых состоят генеральный подрядчик и субподрядчик, в первую очередь, регулируются статьёй 706 Гражданского кодекса РФ. Эта же статья определяет ответственность генподрядчика перед заказчиком.

Правовое регулирование отношений

Договор подряда или законодательство может обязать генподрядчика лично выполнить ту работу, которую он на себя принял. Если такого условия нет, то подрядчик имеет право передать часть своих обязанностей (или все целиком) другим лицам, которые в этот момент приобретают статус субподрядчиков, а сам подрядчик – статус генерального подрядчика. Об этом говориться в пункте 1 статьи 706 ГК РФ. Помимо этого, из текста статьи следует, что:

1. подрядчик несёт ответственность перед заказчиком за убытки, если такие последовали из-за привлечения субподрядчика с нарушением пункта 1 статьи,
2. генподрядчик несёт ответственность перед заказчиком за нарушение договорных обязательств со стороны субподрядчика, и наоборот – несёт ответственность перед субподрядчиком за нарушение заказчиком своих договорных обязательств,
3. заказчик может привлекать для выполнения отдельных работ третьих лиц напрямую (с взаимной ответственностью друг перед другом), но такой прямой договор может быть заключён с согласия генерального подрядчика.

В остальных случаях заказчик и субподрядчик не могут предъявлять друг другу претензий (в том числе – финансового характера), если законом или соглашением не предусмотрено иное.

В статье 707 (регламентирующей участие в работе нескольких лиц) предусмотрена возможность привлечения к работе двух и более субподрядных организаций. Это потребует от заказчика чёткого и скоординированного распределения объёма и графика работ (например, с помощью формы совмещённых графиков строительства). При этом каждый субподрядчик сам может параллельно выступать генеральным подрядчиком, а может заключать «двойной субподряд» – самостоятельно привлекать для выполнения взятой на себя функции ещё одну субподрядную организацию. Это законодательством не запрещено. При этом, в структуре проекта, наряду с ролью генерального подрядчика, появляется роль и генерального субподрядчика.

Особенности договорных отношений

Новые форматы договорных связей, которые становятся альтернативой классическим конструктам, возникают как способ найти максимально эффективные пути взаимодействия между участниками проекта с учётом актуальных экономических реалий и конкретных условий, возникших на проекте. К такой вариантной форме можно отнести, например, трёхсторонний договор между заказчиком, генподрядчиком и субподрядчиком или включение в структуру отношений фигуры субгенподрядчика, который функционально становится агентом генерального подрядчика и работает в его интересах.

При реализации классической схемы заказчик может просто не знать, какие лица, в конечном счёте, участвуют в реализации проекта, что становится ещё одной причиной его вмешательства в договорные отношения «генподрядчик-субподрядчик» на правах третьей стороны. Чтобы устранить недостатки подобного неведения с сохранением традиционной формы, практикуют создание списков согласованных субподрядчиков. Такие списки становятся составной частью договора генподряда. Благодаря им заказчик не заключает соглашения с субподрядчиком, но может влиять на его правовое положение.

В данном варианте, заказчик получает возможность отказаться от привлечения какой-либо сомнительной, с его точки зрения, субподрядной компании или ограничить спектр поручаемых ей работ. Это можно трактовать как ограничение свободы договора между генподрядчиком и субподрядными организациями. Но в судебной практике, судя по прецедентам, составление списка рассматривается в качестве свидетельства осмотрительности субъекта хозяйственной деятельности в выборе контрагента. При этом предполагается, что список представлен на рассмотрение заказчика ещё до заключения договора подряда.

В тех случаях, когда подписанию договора предшествуют тендеры, список субподрядчиков включается в конкурсное предложение генподрядчика, что учитывается заказчиком при выборе участника торгов. Однако, в данном случае, речь идёт о частных проектах, поскольку объём и содержание пакета документов для участников, отбираемых на строительные работы для муниципальных и государственных нужд, определён Федеральным законом. Если при таких условиях список субподрядчиков генеральным подрядчиком и представляется, то это рассматривается уже как личная (необязательная) инициатива.

Некоторую сложность составляет и процесс замены субподрядчика в ходе реализации работ (а также перераспределение обязанностей между лицами, задействованными в субподряде). Если на правовой статус субподрядчика влияет заказчик, то генподрядчику нужно будет брать у него письменное согласие на это или составлять дополнение к договору. Если же по настоянию заказчика генподрядчик откажет субподрядчику в одностороннем порядке, то заказчик не будет нести ответственность за правовые последствия и, например, выплачивать возмещение субподрядчику, поскольку не связан с ним соглашением.

Финансовые отношения между субподрядчиком и генподрядчиком

В классическом варианте, согласно 706-ой статье ГК, генеральный подрядчик, как посредник между заказчиком и субподрядчиком, несёт ответственность (в том числе – финансовую) перед одним участником за нарушение договорных обязательств со стороны другого участника. Однако условия некоторых договоров требуют разъяснений в следующих ситуациях.

• Отсрочка выплат .

Часто в договорах субподряда вносится пункт, по которому генеральный подрядчик оплачивает субподрядчику его работу спустя определённое время после того, как сам получит оплату от заказчика. Правомерность этого условия ставится под сомнение.

Вопрос актуализируется в тех случаях, когда заказчик задерживает выплату генподрядчику, и эта задержка автоматически отражается на выплатах субподрядчику. Исходя из судебной практики, сам пункт договора, связывающий оплату субподрядчика с оплатой заказчика, скорее всего, будет признан незаконным (противоречащим п.3 статьи 706). Солидарная обязанность (генподрядчика и заказчика) в этом случае тоже не наступает. Генподрядчик обязан будет лично оплатить работу субподрядчика в любом случае, если та произведена без нарушений.

• Прямые платежи .

Статья 706 в пункте 4 допускает заключение заказчиком (по договорённости с генподрядчиком) прямого контракта с третьим лицом (субподрядчиком). К такому соглашению тоже применим регламент, касающийся договора подряда.

Если субподрядчик, со своей стороны, по каким-либо причинам хочет связать оплату с заказчиком, то он должен напрямую заключить с заказчиком на выполнение отдельных работ или в договорах субподряда и генподряда сразу предусмотреть прямую форму расчёта (минуя генподрядчика).

• Генподрядный процент .

Речь об оплате субподрядчиком услуг генерального подряда. Такой процент должен компенсировать затраты (расходы) на отдельные конкретные услуги, оказываемые генподрядчиком субподрядчику. расходов здесь – это затраты, связанные:

• с обеспечением техдокументацией,
• с координацией работ субподрядчика,
• с приёмкой работ и сдачей их заказчику,
• с обеспечением пожарной и сторожевой охраны и др.

Субподрядные договоры такой платёж устанавливают либо в форме перечисления денег на счёт генерального подрядчика, либо (что чаще) в форме зачёта стоимости услуг. В среднем, размер такого перечисления составляет 1%-4%, в зависимости от вида услуг (по отдельным счетам и ежемесячно). Но некоторые генеральные подрядчики «аппетитами» и взыскивают и с субподрядчика 10%-15%, и с заказчика те же процентные отчисления. Такие генподрядчики нередко включают в договор субподряда пункт о генподрядном проценте «по умолчанию», что даёт основание субподрядчикам воспринимать данный процент как и аналог «отката». Альтернативой становится практика внедрения коэффициента снижения цены, который выполняет ту же функцию, что и процент, и позволяет при расчётах скорректировать цену, что юридически не считается изменением договорной цены.

В заключение, надо обратить внимание на отличие субподрядчика от поставщика. Поставщик материалов и оборудования подписывает с генеральным подрядчиком договор поставки (купли-продажи) и, соответственно, их отношения регламентируются законодательством, определяющим права и обязанности сторон по контракту поставки, а не по договору подряда.

Термины «подрядчик» и «субподрядчик» применяются в основном в строительной отрасли, где выполняемые процессы сложны и требуют наличия определенных умений и квалифицированных кадров. Привлечение сторонних организаций позволяет добиться повышения качества строительно-монтажных работ, а также сократить время, затрачиваемое на их выполнение. Хотя такое разделение работ встречается и при заключении договоров на выполнение сложных заданий иного рода.

Кто такие субподрядчики и подрядчики

Отношения субподряда могут возникать при оформлении договора подряда на выполнение определенного задания (услуги, работы, поставки). Заказчик формулирует свои требования и устанавливает стандарты качества и сроки исполнения. За подрядной организацией, если это не ограничено законодательством или условиями соглашения, остается право выбора: выполнить заказ своими силами или привлечь одну или несколько сторонних организаций в качестве соисполнителей.

Разбираясь, кто такие подрядчики и субподрядчики и какая между ними разница, например, при строительстве школы, можно увидеть, что это фирмы строительного профиля, которые отвечают за различные процессы в рамках одного общего проекта. То есть, фактически, один и тот же заказ выполняют подрядчики и субподрядчики отличие состоит в том, что относительно субподрядной организации подрядчик приобретает черты генподрядчика или заказчика.

Почему же возникает необходимость такого разделения труда? Причин этому несколько:

• Строительной организации, берущейся за масштабное задание, не приходится тратиться на содержание большого штата высокооплачиваемых специалистов и парка техники, чтобы делать все своими силами.
• Малые строительные фирмы концентрируют свое внимание на узких участках СМР, имеют для этого квалифицированные и опытные кадры, а также необходимую специализированную технику и оборудование. Однако по этой же причине они не могут замахнуться на большой многофункциональный проект.
• Для выполнения тех или иных работ необходимо обладать дорогостоящей лицензией или быть участником саморегулируемого объединения и соответствовать определенным требованиям. Купить все необходимые лицензии могут позволить себе очень немногие крупные компании, которые постоянно имеют масштабные заказы.
• Нередко при возведении здания многие процессы протекают параллельно, что требует человеческих ресурсов, которых в одной компании единовременно может не быть.

Если специализированные соисполнители заказа имеют все необходимые допуски, оборудование и специалистов, то качество их работы обычно выше, чем у общестроительных организаций.

Оформление договорных отношений при субподряде

Отношения между сторонами всегда оформляются официально договором субподряда согласно нормам, устанавливаемым Гражданским кодексом РФ. Субподрядчик при этом вступает в правовые отношения только с подрядчиком, но не с заказчиком всего проекта. В договоре субподряда четко фиксируются такие моменты:

• перечень работ, которые субподрядчик обязуется выполнить, и требования к их качеству;
• сроки выполнения тех или иных процессов;
• цена и порядок оплаты;
• взаимная ответственность;
• иные условия, регулирующие взаимоотношения между сторонами (обеспечение материалами, оборудованием и т.д.).

Оплачивается работа третьих лиц за счет тех средств, которые были выделены подрядной организации на реализацию проекта. Количество привлеченных третьих организаций законодательно не ограничено. Фактически, если нет ограничений со стороны законодательства или заказчика, подрядчик может своими силами вообще не выполнять СМР, а только нанимать и контролировать специализированные фирмы.

Важной особенностью является то, что за все действия, совершаемые приглашенными фирмами, полную ответственность перед заказчиком или застройщиком, в том числе и финансовую, несет именно подрядчик, с которым заключено соглашение на весь объект. Только изредка, если это требование содержится в контракте, представитель заказчика может непосредственно принимать участие в приемке работы от субподрядной организации. То есть различие состоит в мере ответственности: подрядчик отвечает за весь проект перед заказчиком, а субподрядчик отвечает за отдельный процесс перед подрядчиком.

В случае, когда часть работ не выполнена в срок или ненадлежащего качества, то подрядная организация обязана возместить убытки заказчику из своих средств или нанять другую компанию для устранения недостатков. Вместе с тем, за подрядчиком остается право подать регрессный иск в суд относительно недобросовестности фирмы-субподрядчика.

Варианты получения субподряда

На сегодняшний день существует несколько основных возможностей получить работу при реализации крупного проекта:

• Тендер (конкурс). В этом случае подрядная организация подбирает исполнителей на открытой основе, путем объявления тендера, в документации которого описаны все требования к кандидатам. К положительным сторонам этого способа относится то, что расширяется перечень фирм-претендентов и есть возможность выбрать из них наиболее достойную. Минусом является то, что компании для победы на тендере занижают стоимость своих услуг, это может привести к ухудшению качества работы или к превышению сметы.
• Получение заказа на месте. Менеджмент строительных фирм для того, чтобы оперативно заменить выбывшую из процесса компанию, часто приглашает знакомые по предыдущим проектам организации. Кроме того, некоторые незначительные виды деятельности (мелкий ремонт или отдельные облицовочные работы) не учитываются в договорах субподряда, поэтому фирмы с малым количеством персонала могут претендовать на этот сегмент.
• Работа с подрядными организациями на постоянной основе, нередко в составе одного холдинга.

В последнее время, во избежание неприятных сюрпризов, перед заключением контракта, заказчик и подрядчик оговаривают список строительных фирм, которые могут быть привлечены в качестве соисполнителей проекта.

Такой перечень может быть одним из приложений к договору.

>Генподрядчик и субподрядчик

Договор ГПХ и трудовой договор: в чем разница?

Автор статьи: Оксана Курбангалеева, генеральный директор ООО «Консалтинг Успешного Бизнеса», кандидат экономических наук.

Содержание статьи:

Привлекая к работе нового сотрудника, работодатель должен заключить с ним договор. Это может быть либо трудовой договор, либо договор гражданско-правового характера, который предусматривает выполнение работ или оказание услуг, например, договор подряда.

Трудовой договор — это соглашение, заключенное работодателем и сотрудником в письменном виде, которое устанавливает их взаимные обязанности. По соглашению работодатель обязуется дать работнику трудовое место, вовремя платить зарплату и обеспечить надлежащие условия труда, а работник обязуется добросовестно выполнять свои обязанности и соблюдать правила фирмы.

Договор гражданско-правового характера — это соглашение заказчика и исполнителя, оформленное без вступления в трудовые отношения, по которому сотрудник получает оговоренное вознаграждение за заранее определенный результат работы, выполненный внештатно. К договорам ГПХ относят договор подряда, авторский договор, договор возмездного оказания услуг.

Вывод: трудовой договор устанавливает трудовые отношения работодателя и сотрудника организации, договор ГПХ — отношения заказчика и исполнителя.

Условия договоров

Трудовая книжка и пенсионный стаж

Заключая договор ГПХ, работодатель не делает никаких записей в трудовой книжке работника. Тем не менее, период работы по договору ГПХ, предметом которого является выполнение работ или оказание услуг, включается в страховой стаж, дающий право на страховую пенсию по старости (п. 13 Правил подсчета и подтверждения страхового стажа для установления страховой пенсии, утв. Постановлением Правительства РФ от 2.10.2014 № 1015).

Продолжительность периода работы, который включается в страховой стаж, определяется по сроку действия договора ГПХ.

Кроме того, работодатель обязан перечислять в Пенсионный фонд страховые взносы, которые он начислил на вознаграждение по договору ГПХ. В результате пенсионные накопления работника, заключившего договор подряда, пополнятся так же, как и пенсионные накопления работника, который работает по трудовому договору.

Сведения о выплатах, начисленных по договору ГПХ, и о сумме страховых взносов, перечисленных в ПФР, работодатель обязан представить в пенсионный фонд в составе расчетов по страховым взносам.

Таким образом, с точки зрения будущей пенсии для работника не имеет значения, по какому договору работать — по трудовому договору или по договору ГПХ. Однако между этими договорами есть существенные различия, о которых мы и хотим рассказать.

Вывод: при работе по трудовому договору ведется трудовая книжка, при работе по договору ГПХ нет. Но работа по каждому из этих договоров включается в страховой стаж и дает право на пенсию по старости.

Трудовой и Гражданский кодекс

Если с работником заключен трудовой договор, все взаимоотношения с ним работодатель строит на основании Трудового кодекса. Иными словами, все вопросы, связанные с трудовой деятельностью, решаются согласно трудовому законодательству.

Заключая договор подряда, работодатель ориентируется только на положения Гражданского кодекса РФ.

Стороны трудового договора — это работодатель и работник, а при заключении договора подряда — заказчик (организация, физлицо) и подрядчик (физическое лицо, организация).

Трудовая функция или результат работы

Наиболее важное отличие трудового договора от договора ГПХ — предмет договора.

Предмет трудового договора — ЛИЧНОЕ выполнение работником трудовой функции в соответствии с должностной инструкцией по определенной квалификации или должности (ст. 15 ТК РФ). То есть некий продолжительный ПРОЦЕСС работы, который повторяется работником изо дня в день.

Предмет договора ГПХ — конечный РЕЗУЛЬТАТ работы или оказания услуги, который работодатель принимает в срок, установленный договором (п. 1 ст. 702 ГК РФ). Процесс выполнения работы заказчика не интересует, хотя он может проверять ход выполнения работы подрядчиком.

К установленному сроку подрядчик выполняет задание и передает результат своей работы заказчику на основании Акта выполненных работ (оказанных услуг). Этот документ — основание для выплаты подрядчику вознаграждения.

При выполнении задания подрядчик может привлекать субподрядчиков (других лиц), если в договоре не предусмотрено личное выполнение задачи. (п. 1 ст. 706 ГК РФ).

Вывод: работа по трудовому договору регулируется ТК РФ, предмет договора — личное выполнение работником трудовой функции. Работа по договору ГПХ регулируется ГК РФ, важен результат и срок выполнения работы или услуги.

Правила внутреннего трудового распорядка

Рабочий процесс каждого штатного работника должен быть согласован с режимом работы организации. Поэтому работник должен подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка (ПВТР ст. 15, 56, 189, 190 ТК РФ). Это значит, что работник должен:

• приходить на работу и уходить с работы в установленное время: например, работать с 9 до 18;
• делать перерыв на обед и технические перерывы в установленное время;
• отдыхать в выходные и нерабочие праздничные дни.

ПВТР предусматривают, что у работника есть начальник, распоряжения которого он выполняет, и, возможно, есть подчиненные, работой которых он руководит. То есть рабочий процесс штатного работника регламентирован работодателем. В течение рабочего времени работник находится под контролем работодателя.

На лицо, которое заключило договор ГПХ, не распространяются внутренние локальные акты заказчика. Поэтому он не подчиняется внутреннему трудовому распорядку организации, а также ее должностным лицам.

Заказчик в любое время может проверить ход выполнения задания подрядчиком, но не может давать ему какие-либо обязательные указания (ст. 748 ГК РФ).

Рабочее время

Время, которое отработал сотрудник, фиксируется в Табеле учета рабочего времени. Для работников, которым установлена повременная оплата, этот документ является основанием для начисления заработной платы. Сдельщикам зарплата начисляется на основании закрытых нарядов, которые подтверждают факт выполнения определенного объема работы.

Подрядчик самостоятельно определяет режим работы, разрабатывает план выполнения задания, устанавливает ежедневный объем работы.

Заказчик не учитывает рабочее время, потраченное подрядчиком на выполнение задания, и не доплачивает подрядчику за сверхурочную работу и работу в выходные и нерабочие праздничные дни.

Вывод: при работе по ТД сотрудник подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка организации и работает в установленное рабочее время. При работе по договору ГПХ подрядчик сам определяет рабочее время и распорядок.

Условия труда

Работодатель обязан обеспечить штатному работнику соответствующие условия труда: оборудовать рабочее место, дать необходимые инструменты, проинструктировать по технике безопасности, выдать спецодежду и спецобувь, если это необходимо, а также обеспечить необходимыми материалами (ст. 22, 56 ТК РФ).

По договору ГПХ заказчик не обязан создавать рабочее место и его оборудовать. Он не отвечает за технику безопасности и охрану труда. Об этом должен позаботиться подрядчик.

Что касается материалов, в договоре подряда определяется, должен ли заказчик обеспечить подрядчика материалами и инструментами. Если такого условия нет, подрядчик использует свои материалы и инструменты (п. 1 ст. 704 ГК РФ).

Документальное оформление

Принимая на работу сотрудника по трудовому договору, работодатель оформляет приказ о приеме на работу и оформляет личную карточку по форме № Т-2. Кроме того, ему нужно сделать запись в трудовой книжке работника.

При заключении договора ГПХ эти формальности не нужны. Достаточно только договора.

---

Оплата труда или вознаграждение

За свою работу сотрудник организации ежемесячно получает заработную плату, размер которой определяется трудовым договором. Зарплату нужно платить не реже двух раз в месяц. За нарушение сроков выплаты заработной платы работодатель выплачивает работнику компенсацию, исходя из 1/300 ставки рефинансирования за каждый день просрочки.

По договору ГПХ подрядчик получит вознаграждение только после выполнения всего объема работ. Поэтому когда процесс работы занимает несколько месяцев, заказчик не обязан ежемесячно делать выплаты. Если к установленному сроку работа исполнителем не закончена, то вознаграждение не выплачивается.

В то же время договором подряда может быть предусмотрено условие о выплате аванса или о поэтапной сдаче работ. В последнем случае заказчик будет оплачивать отдельные этапы, принятые им по Акту.

Вывод: при работе по ТД работодатель обеспечивает условия труда и оборудует рабочее место, ведет документы работника и дважды в месяц выплачивает зарплату. При работе по договору ГПХ работник сам оборудует свое рабочее место, документы кроме самого договора ГПХ не ведутся, возраграждение выплачивают обычно после завершения работ.

Командировка

Направить в служебную командировку работодатель может только работника, с которым у него заключен трудовой договор (ст. 166 ТК РФ). При этом за время командировки за работником будет сохраняться его должность и средний заработок. Кроме того, работодатель обязан возместить работнику расходы, связанные со служебной командировкой — расходы на проезд, расходы на проживание, суточные (ст. 168 ТК РФ).

Поездка подрядчика в рамках договора ГПХ не рассматривается как служебная командировка. Поэтому выплата суточных подрядчику за время поездки невозможна. Заказчик может компенсировать подрядчику расходы на проезд и на проживание, если это предусмотрено договором.

Бухгалтерский учет вознаграждения

Для отражения расчетов по оплате труда с работником организации используется счет 70 «Расчеты с персоналом по оплате труда». По кредиту этого счета отражается зарплата и другие выплаты, начисленные работнику, а по дебету — удержанные и выплаченные суммы.

Расчеты с подрядчиком, заключившим договор ГПХ, организация должна отражать на счете 76 «Расчеты с прочими дебиторами и кредиторами».

Вывод: при работе по ТД возможны командировки, для оплаты труда используется 70 счет из плана счетов бухучета. При работе по договору ГПХ поездки не оформляются как командировки, для оплаты труда используется счет 76.

Основные отличия трудового договора и договора ГПХ

Сформируем таблицу и выделим основные признаки, которые отличают эти два договора друг от друга. Сравнение поможет определить, когда лучше заключить трудовой договор, а когда остановиться на договоре подряда.

Отличия	Вид договора
	Трудовой договор	Договор ГПХ
Законодательное регулирование	Трудовой кодекс	Гражданский кодекс
Стороны договора	Работодатель и работник	Заказчик и исполнитель
Предмет договора	Работник устраивается на выбранную должность и лично выполняет свои трудовые обязанности.	В условиях договора заранее оговаривается список работ или услуг, которые оказывает исполнитель, а результат его труда оплачивается денежным вознаграждением.
Режим работы	Режим работы штатного сотрудника устанавливается локальными документами организации и должен строго соблюдаться. Сверхурочная работа и выход в праздники оплачиваются дополнительно.	Режим работы подрядчика не согласуется с режимом организации, но должен соответствовать срокам, оговоренным в договоре. Подрядчик самостоятельно выбирает время работы и работает в выходные и праздники без доплаты.
Условия работы	Работодатель готовит для работника рабочее место, выдает нужное оборудование, материалы и спецодежду.	В условиях договора заранее оговаривается, будут ли предоставлены исполнителю инструменты и материалы для выполнения работ. Если такого условия нет, подрядчик работает своими инструментами и материалами.
Третьи лица	Штатный работник выполняет свои обязанности лично и не привлекает помощников.	Подрядчик может обратиться к помощнику и привлечь третье лицо (субподрядчика).
Наем на работу	Чтобы оформить сотрудника в штат, нужно издать приказ о приеме на работу, оформить личную карточку и сделать запись в трудовой книжке.	Чтобы нанять исполнителя, нужно только составить гражданско-правовой договор. Договор прекращается после подписания акта-приемки выполненных работ.
Трудовые гарантии	Штатный сотрудник получает все положенные по закону трудовые гарантии: отпуск, оплачиваемый больничный, компенсации при увольнении, компенсация расходов, сохранение средней зарплаты.	Подрядчик не имеет никаких гарантий кроме взносов в Пенсионный Фонд и Фонд ОМС. Время, которое подрядчик работает по договору, включается в трудовой стаж и учитывается для страховой пенсии.
Срок договора	Трудовой договор, как правило, заключается без определённого срока, но можно заключить срочный трудовой договор (до 5 лет).	Сроки выполнения работы оговариваются в договоре подряда. Отношения заказчика и исполнителя прекращаются после подписания акта выполненных работ (оказанных услуг).
Оплата труда	Штатный сотрудник получает зарплату регулярно и не меньше двух раз в месяц. Зарплата за месяц не может быть ниже МРОТ при условии надлежащего выполнения обязанностей.	Оплата услуг подрядчика устанавливается соглашением сторон. Услуги можно оплатить по завершению работ и подписанию акта-приемки или выплачивать ежемесячные авансы.
Налоги и взносы	С зарплаты штатного сотрудника нужно удержать 13% НДФЛ и заплатить 30% взносы в ФСС, ПФР и ФОМС.	По закону заказчик выступает налоговым агентом и удерживает 13% налога, кроме того за подрядчика нужно заплатить взносы в пенсионный фонд и ФОМС.
Командировка	Когда штатный сотрудник отправляется в командировку, работодатель возмещает ему расходы на проезд и проживание и платит суточные.	Поездки подрядчика по просьбе заказчика не считаются служебной командировкой. Поэтому ему не обязаны возмещать расходы и платить суточные, но это можно предусмотреть в договоре.

Преимущества для работодателя и негативные последствия для работника

Штат организации и штатное расписание

Сотрудник, заключивший трудовой договор, работает в должности, которая указана в штатном расписании (ст. 57 ТК РФ). Таким образом, количество работников, с которыми работодатель может заключить трудовой договор, ограничивается штатным расписанием. Это ограничение действует в случае, когда штатное расписание организации или учреждения утверждается вышестоящим органом, и работодатель не может его изменить.

Заключать договор ГПХ работодатель может и с теми работниками, должность которых в штатном расписании не предусмотрена. А это значит, что работодатель может принять на работу неограниченное количество внештатных работников.

Отказ в заключении договора

Поскольку граждане и юридические лица свободны в заключении договоров (ст. 421 ГК РФ), то при заключении договора ГПХ работодатель может отказать любому претенденту, не объясняя причин отказа. Например, организация не хочет брать на работу лиц кавказской национальности, лиц старше 50 лет или иногородних граждан без регистрации.

При заключении трудового договора работодатель не может отказать соискателю, не имея на то соответствующего обоснования (ст. 64 ТК РФ). Трудовое законодательство не отсеивает кандидатов на вакантную должность в зависимости от пола, расы, цвета, кожи, национальности, языка, происхождения, социального и должностного положения, места жительства, а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников.

Вывод: работодатель может принять по ТД ограниченное число работников, для отказа в приему нужны соответствующие закону обоснования. По договору ГПХ заказчик может принять неограниченное число сотрудников и отказывать соискателям без объяснения причин.

Срок действия договора

Договор ГПХ всегда заключается на определенный период — на период выполнения работ или оказания услуг (ст. 708, 783 ГК РФ).

Трудовой же договор, как правило, заключается на неопределенный срок (ст. 58 ТК РФ). А это значит, что избавиться от ненужного работника, работодателю будет не так-то просто. Предупредить о предстоящем сокращении его необходимо не менее чем за 2 месяца до увольнения. В противном случае работодателю придется платить за пропущенное время. Кроме того, работодателю придется выплачивать сотруднику выходное пособие и компенсацию на период трудоустройства, которые с точки зрения бизнеса — пустая трата денег.

Трудовой кодекс предоставляет возможность заключить с работником срочный трудовой договор (ст. 58 ТК РФ). Но только в случаях, перечисленных в статье 59 ТК РФ. Перечень этих случаев ограничен и не всегда учитывает интересы работодателя.

Ответственность за плохую работу и ущерб, причиненный организации

За неисполнение или ненадлежащее исполнение трудовых обязанностей работодатель может привлечь работника только к дисциплинарной ответственности (ст. 192 ТК РФ).

Кроме того, работодатель может привлечь работника к материальной ответственности и взыскать прямой действительный ущерб, причиненный работодателю (ст. 238 ТК РФ). При этом материальная ответственность работника ограничена его средним месячным заработком (ст. 241 ТК РФ). Для того, чтобы обязать работника возмещать ущерб в полном размере, с ним необходимо заключить договор о полной материальной ответственности (ст. 244 ТК РФ). Но подобные договора можно заключать только с теми работниками, которые перечислены в Перечне, утвержденном Постановлением Минтруда РФ от 31.12.2002 № 85.

При заключении договора ГПХ за нарушение сроков выполнения работ с подрядчика может взыскиваться неустойка в виде штрафа или пеней. А в случае причинения ущерба имуществу заказчика подрядчик должен возместить убытки в полном объеме (п. 2 ст. 15 ГК РФ).

Кроме того, в отличие от трудового договора, по договорам подряда или возмездного оказания услуг исполнитель несет риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком.

Вывод: чаще всего ТД заключается бессрочно, а за провинности работодатель может привлечь работника к дисциплинарной ответственности или взыскать ущерб в рамках среднего месячного заработка. Договор ГПХ заключается на конкретный период, за ущерб или срыв сроков с подрядчика могут взыскать штраф и заставить возмещать убытки в полном объеме.

Страховые взносы в ФСС РФ

При заключении трудового договора работодатель обязан уплачивать страховые взносы в Фонд социального страхования, в Пенсионный фонд, в Фонд обязательного медицинского страхования. Страховые взносы начисляются на суммы, которые работодатель выплачивает этим работникам.

На выплаты по договору ГПХ работодатель должен начислять страховые взносы только в ПФР и в ФОМС. Следовательно, у работодателя есть возможность сэкономить на уплате страховых взносов в ФСС.

Ежегодный оплачиваемый отпуск

Сотрудникам, с которыми заключен трудовой договор, предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск, минимальная продолжительность которого составляет 28 календарных дней. Если трудовой договор заключен на срок, не превышающий два месяца, то за каждый отработанный месяц работнику предоставляется 2 рабочих дня оплачиваемого отпуска.

В гражданском законодательстве для работников по договору ГПХ оплата отпусков не предусмотрена.

Учебный отпуск

Если работник, заключивший трудовой договор, учится заочно, то работодатель должен предоставлять ему учебные отпуска и выплачивать отпускные за период учебного отпуска. Работая по договору ГПХ, сотрудник-заочник не может получить оплачиваемый учебный отпуск, поскольку ГК РФ не предусматривает подобной гарантии. Не может он рассчитывать, в отличие от штатного работника, и на оплату один раз в году проезда к месту заочной учебы и обратно.

Вывод: по ТД работодатель платит страховые взносы в ПФР, ФОМС, ФСС, при договоре ГПХ — только в ПФР и ФОМС. При ТД положен ежегодный оплачиваемый отпуск и учебный отпуск, при договоре ГПХ их нет.

Дополнительные выплаты

Помимо заработной платы работодатель может делать своим работникам дополнительные выплаты, которые предусмотрены коллективным договором, трудовым договором или другим локальным нормативным актом организации. Например:

• выплачивать материальную помощь;
• компенсировать стоимость путевок в санаторно-курортные и оздоровительные организации на территории РФ для работника и членов его семьи;
• оплачивать лечение и медицинское обслуживание своих работников, их супругов, родителей и детей, а также возмещать расходы на приобретение медикаментов;
• направлять взносы на пополнение накопительной части трудовой пенсии в размере взносов, перечисленных работником;
• компенсировать расходы на уплату процентов по договорам кредита и займа, направленным на приобретение или строительство жилья;
• заключать в пользу работников договора добровольного медицинского страхования и т.д.

Подрядчикам, заключившим договор ГПХ, подобные выплаты не полагаются.

Кроме того, в отличие от работодателей, заказчик не предоставляет исполнителю имущественный вычет при покупке или строительстве жилья (п. 3 ст. 220 НК РФ), а также социальный вычет в сумме пенсионных взносов, уплаченных подрядчиком негосударственному пенсионному фонду по договору негосударственного пенсионного обеспечения (ст. 219 НК РФ).

Пособие по временной нетрудоспособности и другие социальные пособия

При заключении трудового договора сотрудники становятся лицами, застрахованными на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (подп. 1 п. 1 ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ).

Это значит, что в случае болезни или травмы, которую получил работник, ему будет выплачено пособие по временной нетрудоспособности за все время болезни.

Кроме того, за счет средств ФСС РФ штатному работнику оплатят и период временной нетрудоспособности (ст. 5 Закона № 255-ФЗ), связанной:

• с уходом за заболевшим ребенком или другим членом семьи,
• с карантином работника или его ребенка в возрасте до 7 лет,
• с долечиванием в санаторно-курортном учреждение после стационара,
• с протезированием в стационарно-ортопедическом предприятии.

Если работница, заключившая трудовой договор, задумает родить ребенка, она получит от работодателя и пособие по беременности и родам, и единовременное пособие при рождении ребенка, и пособие на период отпуска по уходу за ребенком до 1,5 лет. Размер социальных пособий работодатель будет определять, исходя из среднего заработка работника.

При заключении договора ГПХ работодатель выплачивать эти пособия не должен. Оформлять их придется через органы социальной защиты. Выплата будет осуществляться в минимальном размере вне зависимости от размера заработка.

Вывод: по ТД возможны дополнительные выплаты и материальная помощь, социальные пособия по болезни, уходу за ребенком и пр. По договору ГПХ этих благ нет.

Средний заработок

Суммы, которые выплачиваются по договору ГПХ, не учитываются при расчете среднего заработка (ст. 139 ТК РФ). Следовательно, в дальнейшем, когда исполнитель заключает трудовой договор с работодателем, эти суммы не будут влиять на средний заработок.

Напомним, что при расчете социальных пособий учитывается вознаграждение работника за предыдущие два года, на которое были начислены страховые взносы в ФСС РФ. Поскольку на выплаты по договору ГПХ страховые взносы в ФСС РФ не начисляются, при расчете среднего заработка эти выплаты учитываться не будут. А значит, сумма пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, по уходу за ребенком у работника будет меньше, чем у его коллег.

Несчастный случай на производстве

Если при выполнении работы по договору ГПХ исполнитель получит травму в результате несчастного случая, он вряд ли сможет получить пособие по временной нетрудоспособности от работодателя. Поскольку работодатель имеет право не включать в договор положение о страховании исполнителя от несчастного случая на производстве.

В отношении штатных работников такой возможности у работодателя нет. Все сотрудники, с которыми заключен трудовой договор, автоматически попадают под социальное страхование от несчастного случая, что дает им право на социальное обеспечение при наступлении страхового случая.

Вывод: доходы по ТД учитываются при расчете среднего заработка, доходы по договору ГПХ — нет. При несчастном случае во время выполнения работы по ТД работник получит пособие, при договоре ГПХ — нет, если это специально не предусмотрено договором.

Переквалификация договоров ГПХ в трудовые договора

Работодателю, который заключает с работником договор подряда вместо трудового договора, нужно иметь в виду, что трудовое законодательство стоит на страже интересов работника. Если судом установлено, что договор ГПХ фактически регулирует трудовые отношения между работником и работодателем, к этим отношениям будут применяться положения трудового законодательства и иных актов, которые содержат нормы трудового права. Об этом говорится в статье 11 ТК РФ.

Следовательно, само по себе наименование договора не может служить достаточным основанием для отнесения его к трудовым или гражданско-правовым договорам. Основное значение имеет содержание договора.

Если судебное решение подтвердит наличие трудовых отношений, работодатель обязан оформить с работником трудовой договор (п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.03.2004 № 2). Датой начала трудовых отношений между работником и работодателем будет считаться день вступления в силу гражданско-правового договора. Порядок переквалификации договора ГПХ в трудовой договор регулируется статьей 19.1 ТК РФ. Договор может быть переквалифицирован:

• заказчиком на основании письменного заявления исполнителя;
• заказчиком на основании не обжалованного предписания инспектора труда;
• судом по обращению исполнителя;
• судом по материалам государственной инспекции труда и иных уполномоченных органов.

Следовательно, работодателю придется оплачивать работнику периоды временной нетрудоспособности, предоставить ежегодный оплачиваемый отпуск и доплатить страховые взносы.

Кто же может обратиться в суд с заявлением о переквалификации договора подряда в трудовой договор?

Вывод: на суть договора влияет не название, а содержание. Договор ГПХ можно переквалифицировать в трудовой по решению суда. Иск может инициировать налоговая, трудовая инспекция, ФСС или сам работник.

Иски налоговых органов

Прежде всего, сделать это могут налоговые органы. Именно налоговая служба с 2017 года контролирует поступление страховых взносов, кроме того переквалификация договора может привести к доначислению налогов. В иных случаях обращаться в суд для изменения юридической квалификации сделки им нет никакого смысла.

Как правило, налоговики обращаются в суд, когда организация заключает договор ГПХ с индивидуальным предпринимателем. Дело в том, что индивидуальные предприниматели самостоятельно уплачивают НДФЛ (ст. 227 НК РФ), а в случае использования специальных налоговых режимов предприниматели сами рассчитывают и перечисляют в бюджет единый «упрощенный» налог или ЕНВД. С доходов лиц, с которыми заключен трудовой договор, работодатель обязан удерживать НДФЛ и перечислять его в бюджет.

Недобросовестные работодатели для уменьшения платежей по НДФЛ применяют такую схему. Они предлагают работникам зарегистрироваться в качестве индивидуальных предпринимателей, перейти на упрощенку, и заключают с ними договор ГПХ (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 по делу № А27-64522010). Чтобы доначислить НДФЛ, налоговые органы обращаются с исками в суд о признании договора подряда, заключенного с индивидуальным предпринимателем, трудовым договором с физическим лицом.

Отстоять свою позицию работодателю удается, только если работник в суде заявит о своих намерениях заключить с организацией договор гражданско-правового характера, а не трудовой договор (постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.10.2010 по делу N А09-4208/2010). Поскольку граждане имеют свободную возможность распорядиться своими способностями к труду относительно порядка оформления соответствующих отношений, они вправе самостоятельно решать заключать им трудовой договор или оформить договор гражданско-правового характера.

Есть и другие примеры судебных решений, когда налоговики не смогли добиться переквалификации договора ГПХ в трудовой договор. Не помогли им и те аргументы, которые они выдвигали в защиту своей позиции. Например:

• Работы или услуги, предусмотренные договором ГПХ, могут выполняться штатными работниками в соответствии с их трудовыми функциями (постановление ФАС Московского округа от 30.06.2008 по делу № А40-61103/07-107-354).
• Организация неоднократно заключает договор ГПХ с одним и тем же лицом на один и тот же срок на один и тот же вид работ или услуг (постановление ФАС Северо-Западного округа от 24.11.2008 № А42-7515/2007).
• Исполнители по договору ГПХ затем включаются в штат организации (постановление ФАС Северо-Западного округа по делу № А42-7515/2007).

Стоит иметь в виду, что единичные обстоятельства, нехарактерные для гражданско-правового договора, еще не доказывают его трудовой характер. Однако в большинстве случаев налоговые органы оказываются победителями в споре с работодателем о юридическом характере договора. И наличие у физического лица статуса индивидуального предпринимателя суды, как правило, не принимают во внимание. Какие же аргументы, свидетельствующие о наличии трудовых отношений с физическими лицами, являются решающими в таких спорах?

Ярким примером является постановление ФАС Северо-Западного округа от 09.11.2010 по делу N А66-2676/2010. Суд пришел к выводу, что договоры, заключенные работодателем, являются не гражданско-правовыми, а трудовыми, поскольку в договорах предусмотрено исполнение конкретных должностных обязанностей (водителя, электрослесаря, оператора-кассира) лично в течение длительного срока с получением за это вознаграждения в фиксированном размере два раза в месяц, а также материальная ответственность; указано на обязанность физических лиц соблюдать правила внутреннего распорядка, правила по охране труда, технике безопасности и пожарной безопасности и пр. 

Итак, основанием для признания договора ГПХ трудовым договором могут служить следующие аргументы.

1. Обязанность соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, придерживаться графика работы, выполнять распоряжения работодателя (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 по делу N А27-6452/2010, ФАС Западно-Сибирского округа от 24.03.2011 по делу N А03-1259/2010 (Определением ВАС РФ от 11.08.2011 N ВАС-9131/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)).
2. Выплата заработной платы на постоянной основе в совокупности с другими обстоятельствами дела (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 по делу N А27-6452/2010).
3. Исполнение физическим лицом конкретных должностных обязанностей на длительный срок (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 по делу N А27-6452/2010).
4. Материальная ответственность, возложенная на исполнителя по договору ГПХ (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.11.2010 по делу N А33-15600/2009).
5. Обустройство заказчиком рабочего места для исполнителя, предоставление ему для выполнения работ или оказания услуг оборудования, спецодежды, мобильной связи, ККТ (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 по делу N А27-6452/2010, ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.11.2010 по делу N А33-15600/2009).

Иски контролирующих органов

Недовольный сотрудник может пожаловаться на работодателя в государственную инспекцию труда (ГИТ). Инспекция узнает о недобросовестных работодателях не только из жалоб сотрудников, но и от прокуратуры, полиции, налоговой или фондов. Если ГИТ выяснит, что работодатель прикрывает трудовые отношения договором подряда — выдаст предписание об устранении нарушений. Работодателю придется делать то, что скажут, или обжаловать предписание в суде. Не стоит идти в суд, когда действительно были нарушения. Если суд сомневается в характере отношений — трактует их в пользу трудовых (ч. 3 ст. 19.1 ТК РФ).

Направить в суд иск о пересмотре характера договора, заключенного между физическим лицом и организацией, может и Фонд социального страхования. Его интерес связан с обязанностью работодателя доначислить страховые взносы на случай временной нетрудоспособности, травмы или материнства. Вознаграждение по договору ГПХ не облагается страховыми взносами, а также взносами на страхование от несчастных случаев на производстве и профзаболеваний.

Обратите внимание! Фонд социального страхования направлял своим территориальным органам для использования в практической работе Рекомендации по разграничению трудового договора и гражданско-правовых договоров (письмо ФСС от 20.05.1997 № 051/160-97). Эти рекомендации сохраняют свою актуальность и сегодня.

В последнее время ФСС все реже удается переквалифицировать договора ГПХ в трудовые договора. Это связано с тем, что они проявляют повышенную бдительность и пытаются переквалифицировать договор даже в случаях, когда трудовых отношений между заказчиком и исполнителем нет.

• Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 19.09.2017 № Ф04-3624/2017 по делу № А27-516/2017;
• Постановление Арбитражного суда Московского округа от 28.06.2016 № Ф05-8402/2016 по делу № А40-192953/2015;
• Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 05.09.2017 № 10АП-10455/2017 по делу № А41-52996/16.

Важно ответственно и грамотно составлять договор. Любая ошибка и нарушение увеличивают вероятность победы ФСС в судебном споре.

Одно из недавних решений в пользу ФСС — Определение ВС РФ от 10.10.2016 № 309-КГ16-12092. Верховный Суд установил, что заключенные между организацией и физлицами договоры оформлены на выполнение постоянной, а не разовой работы. В договоре не указан конкретный объем работ и между сторонами сложились длительные отношения, так как договоры заключались с одними и теми же лицами регулярно  в течение нескольких лет. Кроме того, компания обеспечила исполнителей оборудованием, инвентарем и рабочим местом, а выполняемые ими работы предполагали конкретную должность и профессию, оплата труда была фиксирована и выплачивалась каждый месяц. По мнению суда эти обстоятельства доказывают, что выплата по договорам ГПХ являлась скрытой формы заработной платы.

Однако, в другом подобном случае ФАС Центрального округа признал решение ФСС РФ о доначислении страховых взносов по договорам подряда неправомерным. Поскольку договор подряда не содержал условий, обязывающих исполнителей соблюдать режим работы и отдыха, подчиняться распоряжениям организации. В них не предусмотрена выплата сумм по временной нетрудоспособности и травматизму, а также предоставление иных социальных гарантий.

Следовательно, переквалифицировать эти договора подряда в трудовые договора нельзя. Поэтому начисление страховых взносов на выплаты по этим договорам неправомерно (постановление от 25.04.2012 № А14-4895/2011).

Иски работников

Бывают случаи, когда в переквалификации договоров ГПХ в трудовые договора заинтересованы сами работники. В этом случае риск переквалификации существенно возрастает, поскольку работники хотят получить социальные гарантии в соответствии с ТК РФ. Недовольный сотрудник может попросить вас переквалифицировать договор самостоятельно, а если вы откажете пожаловаться в трудовую инспекцию или подать иск в суд.

Каждый судебный иск имеет свои особенности, поэтому судьи принимают решения как в пользу граждан, так и в пользу работодателей. В приведенных ниже решениях договор подряда был переквалифицирован в трудовой договор:

• Определение Верховного Суда РФ от 17.08.2015 № 41-КГ15-14, от 28.11.2016 № 41-КГ16-35
• Определение Верховного Суда РФ от 25.09.2017 № 66-КГ17-10.
• Апелляционное определение Тверского областного суда от 14.06.2012 N 33-1839
• Определение Пермского краевого суда от 29.05.2012 по делу N 33-4722-2012
• Апелляционное определение Мурманского областного суда от 16.05.2012 по делу N 33-1154

Стоит иметь в виду: если у суда возникнут неразрешимые сомнения о характере отношений работодателя и сотрудника, возникших на основании ГПД, их истолкуют в пользу наличия трудовых отношений и переквалифицируют договор. Это дает работнику огромное преимущество в судебном споре. Одно из последних решений, на которое нужно ориентироваться работодателям — Определение Верховного Суда РФ от 5 февраля 2018 г. N 34-КГ17-10.

Нередко встречаются случаи, когда суды выносят положительные для работодателей решения. Например, Верховный суд Республики Башкортостан не признал наличия трудовых отношений между гражданином Н. и индивидуальным предпринимателем (Определение Верховного суда Республики Башкортостан от 21.06.2012 по делу N 33-6871/2012).

Гражданин Н. выполнял только разовые поручения индивидуального предпринимателя, за что и получал разовую оплату. Приказ о приеме на работу не издавался, а гражданин Н. не требовал ознакомить его с этим приказом. Правила внутреннего трудового распорядка гражданин Н. не соблюдал. Индивидуальный предприниматель не принимал на себя обязательств по обеспечению условий труда.

Аналогичные судебные решения:

• Апелляционное определение Магаданского областного суда от 28.11.2017 № 33-768/2017 по делу № 2-2244/2017;
• Определение Свердловского областного суда от 14.06.2012 по делу N 33-7094/2012;
• Определение Самарского областного суда от 06.06.2012 по делу N 33-5209;
• Апелляционное определение Московского областного суда от 29.03.2017 по делу № 33-9566/2017;
• Апелляционное определение Хабаровского краевого суда от 13.07.2017 по делу № 33-5236/2017.

Бывают ситуации, когда работодатель сам обращается в суд для защиты своих интересов и для признания договора, заключенного с физическим лицом, договором гражданско-правового характера, а не трудовым договором.

Примером такого судебного разбирательства является Апелляционное определение Суда Ханты-Мансийского автономного округа — Югры от 24.07.2012 по делу N 33-2798/2012 между ООО «Эко-Сервис» и гражданином Н.

По договору, заключенному сторонами, гражданин Н. должен был установить узлы учета тепловой энергии, горячего и холодного водоснабжения. В связи с невыполнением взятых на себя гражданином Н. обязательств организация вынуждена была обратиться к другим подрядчикам.

По мнению суда, признавать договор трудовым нет никаких оснований. Поскольку гражданин Н. не писал заявление о приеме на работу или об увольнении, он не был ознакомлен с правилами внутреннего трудового распорядка организации, выполнял работу дома и на объектах организации. Трудовую книжку гражданин не представлял. Организация не издавала приказ о приеме на работу, должность, указанная в договоре, отсутствует в штатном расписании организации.

Поэтому договор между организацией и гражданином Н. был признан договором подряда.

Анализируя судебные решения можно сделать вывод — договор подряда невозможно признать трудовым договором, если отношения между сторонами договора не содержат признаков трудовых отношений или содержат их единичные признаки.

Чтобы избежать спорных ситуаций, работодателю нужно правильно формулировать условия договора подряда и правильно строить отношения с исполнителем. В тексте договора не должно быть условий, которые могут привлечь ненужное внимание проверяющих. А в целях профилактики компаниям стоит провести экспертизу уже имеющихся договоров ГПХ на предмет признаков трудового договора.

8 оснований для споров между заказчиком и исполнителем

Статья подготовлена по материалам вебинара «Контрактная система. Обзор судебной практики 2019 года. Значимые решения», который провела адвокат в сфере госзакупок Юлия Межникова.

Основание 1. Заказчик не оплачивает работу единственному поставщику

Ситуация. Заказчик выбрал единственного поставщика для ремонта дорожного покрытия дворовых территорий, которые пострадали из-за паводка. Конкурентную закупку заказчик проводить не стал, сославшись на чрезвычайный характер ситуации и сжатые сроки. По этим же причинам не был заключен договор.

Когда исполнитель выполнил свои обязательства, заказчик отказался подписывать акты приемки и оплачивать работу. Суд отказал поставщику в удовлетворении иска: нет контракта, а значит, у заказчика нет оснований для оплаты. Тем более, что стороны не представили в ФАС доказательство того, что ремонт дорожного покрытия выполнялся в экстренных условиях в связи с аварией или иной чрезвычайной ситуацией.

Совет поставщику. Не приступайте к работам до заключения контракта, даже если заказчик ссылается на обстоятельства непреодолимой силы. Контракт, заключенный в соответствии с требованиями законодательства, — гарантия, что работа будет оплачена. Кроме того, проследите, чтобы заказчик уведомил ФАС или орган муниципального управления о закупке у единственного поставщика не позднее одного дня с момента заключения договора.

Основание 2. Участник торгов повторяет одни и те же ошибки

Ситуация. Электронная торговая площадка перечислила заказчику сумму обеспечения заявки участника из-за того, что заявка трижды отклонялась по одному и тому же основанию — исполнитель не смог подтвердить полномочия своего представителя. В итоге в качестве штрафных санкций по третьей заявке площадка перечислила заказчику сумму, внесенную участником в качестве обеспечения.

Участник обратился в суд с иском о взыскании суммы обеспечения с оператора, ссылаясь на то, что все заявки он подавал одновременно, не мог знать о нарушении и устранить его.

Верховный Суд РФ подтвердил правоту торговой площадки. Решающим стало то, что заявки были поданы в разные дни, и участник не мог не знать о нарушениях. Суд уточнил, что электронная торговая площадка отвечает за техническую часть торгов и выполняет требования законодательства. Деньги перечислены заказчику, поэтому нельзя требовать их с оператора.

Основание 3. Подрядчик требует увеличить сумму оплаты

Ситуация. В ходе выполнения работ по контракту подрядчик потребовал от заказчика увеличить итоговую сумму за выполненные работы. Основание — разница между стоимостью выполненных работ в текущих ценах и стоимостью, приведенной в контракте.

В решении спора стороны дошли до Верховного Суда РФ. Поставщику было отказано в повышении стоимости договора на том основании, что он изначально знакомился со всеми условиями контракта, в том числе с ценой на материалы и положением о том, что цена контракта является твердой на весь срок его исполнения.

Совет поставщику. Внимательно изучайте положения закупочной документации и проекта контракта. Подавая заявку на участие, вы выражаете согласие со всеми условиями объявленной закупки. Помните, изменить контракт можно только по ограниченному перечню оснований, предусмотренных ст. 34 и ст. 95 Закона № 44-ФЗ.

Основание 4. Заказчик решил расторгнуть договор в одностороннем порядке

Ситуация. Организации заключили государственный контракт на проектные и изыскательские работы. В какой-то момент заказчик отказался от исполнения контракта в одностороннем порядке, аргументируя тем, что подрядчик нарушает сроки сдачи результата.

Подрядчик счел это незаконным и обратился в суд. Верховный Суд РФ поддержал заказчика, согласившись, что работы не могут быть завершены в срок. К тому же у исполнителя нет надлежащего оборудования и он существенно нарушил технологию.

Позиция суда: одностороннее расторжение обосновано фактическими обстоятельствами и соответствует требованиям закона.

Обучение по 44-ФЗ, 223-ФЗ

Онлайн-курсы в Контур.Школе. Для поставщиков и заказчиков. Документы установленного образца

Расписание курсов

Основание 5. Подрядчик нарушил сроки сдачи работ

Ситуация. Компании заключили договор о строительных работах. Заказчик принял работу без нареканий, но отказался оплачивать, аргументируя тем, что исполнитель нарушил прописанные в договоре сроки. В решении конфликтной ситуации стороны дошли до суда.

Верховный Суд принял сторону подрядчика, пояснив: если результат выполненных подрядчиком работ находится у заказчика и может использоваться по назначению, если нет замечаний по объему или качеству, то нарушение срока выполнения работ не может стать поводом не выплачивать установленную договором сумму.

Совет поставщику: если в процессе выполнения заказа вы понимаете, что не укладываетесь в сроки, согласуйте с заказчиком реальную дату сдачи объекта. Заказчик вправе принять результат работ и за пределами срока исполнения обязательств по контракту. Возможность пролонгации контракта предусмотрена только по отдельным основаниям (п. 9,10 ч. 1 ст. 95 Закона № 44-ФЗ).

Совет заказчику: контролируйте темпы выполнения работ подрядчиком. Помните: если нарушены сроки, но к качеству или объему претензий нет и работу вы приняли, вы вправе взыскать с исполнителя неустойку.

Основание 6. Заказчик неверно указал код услуги в описании объекта

Ситуация. ФАС счел нарушением закона несоответствие кода объекта закупки той информации, что указана на титульном листе, в техзадании и проекте контракта. Компания организовала запрос предложений на системно-техническое обслуживание оборудования печати и тиражирования, а в документах в разделе «Объект закупки» поставила код ОКПД 2 95.11.10.000 «Услуги по ремонту компьютеров и периферийного оборудования».

Организатор закупки не согласился с мнением ФАС и подал в суд. Верховный Суд РФ поддержал заказчика: он указал, что самое главное — это смысл, который заказчик вкладывает в описание объекта закупки. Он вправе использовать код, который соответствует его реальным нуждам.

Основание 7. Заказчик объединил в закупку слишком много объектов

Ситуация. Управление автомобильных дорог Амурской области организовало закупку работ по содержанию автомобильных дорог общего пользования на 54 объектах в 17 районах региона. Опираясь на жалобу одного из участников закупки, ФАС признала незаконной закупку на такое количество объектов.

Верховный Суд РФ рассмотрел иск заказчика и определил, что Закон № 44-ФЗ не ограничивает объем лота и позволяет заказчику формировать закупку исходя из своих потребностей. Суд обратил внимание, что все эти объекты находятся в одном регионе, представляют собой единую инфраструктуру одного заказчика, поэтому такое формирование объекта закупки правомерно.

Совет заказчику. Существующая судебная практика подтверждает правомерность включения в один контракт несколько объектов, связанных между собой функционально и технологически. Но будьте готовы обосновать целесообразность объединения.   

Основание 8. Заказчик хочет взыскать с исполнителя штраф и пени

По условиям контракта исполнитель должен выплатить:

• штраф за ненадлежащее исполнение условий контракта, не связанных со сроками;
• неустойку, если сдал работу позже, чем обозначено в документе.

Вебинары по 44-ФЗ, 223-ФЗ

Поставщикам и заказчикам. Изменения, судебная практика. Тесты. Электронные сертификаты

Расписание вебинаров

На деле поставщик нарушил установленные сроки, но нарушений по качеству не было, однако заказчик решил взыскать и неустойку, и штраф в размере 10% цены контракта. Стороны не смогли договориться, и исполнитель обратился в суд.

Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного Суда РФ вынесла вердикт: за просрочку исполнения обязательств штраф не начисляется. Выводы судов нижестоящих инстанций о возможном взыскании обеих сумм в этих обстоятельствах неправомерны. Взыскивать и пени, и штраф за одно нарушение нельзя.

Договор оказания услуг. Понятие, основные отличия от договора подряда. Договоры подряда

Понятие и основные характеристики договора оказания услуг

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется их оплатить. <Статья 683 Гражданского кодекса РК>

Правила, применимые к договорам на оказание услуг, не применяются к договорам подряда, перевозки, транспортной экспедиции, хранения, поручения и комиссии.

Договор является двухсторонним, возмездным и консенсуальным (признается заключенным с момента согласования существенных условий).

Основные отличия договора оказания услуг от договора подряда

В соответствии со статьей 687 Гражданского кодекса РК, общие положения о подряде и положения о бытовом подряде применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит нормам Гражданского кодекса, а также особенностям предмета договора. 

Среди основных отличий указанных соглашений можно выделить следующие:

1. Результат работ

Предметом договора подряда является выполнение работ, имеющих овеществленный результат, то есть созданная или измененная вещь (построенное здание, пошитый костюм, отремонтированный автомобиль и прочее). 

Предметом договора оказания услуг являются совершенные исполнителем действия, не имеющие овеществленного результата (медицинские, ветеринарные, аудиторские, консультационные и другие услуги).

2. Односторонний отказ

В соответствии со статьей 686 ГК РК, заказчик вправе отказаться от исполнения договора при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. Исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору лишь при условии полного возмещения заказчику убытков, причиненных расторжением договора, кроме случая, когда это произошло по вине заказчика.

По договору подряда заказчик может в любое время до сдачи ему работы отказаться от договора подряда, уплатив подрядчику за работу, выполненную до получения соответствующего уведомления от заказчика. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора, в пределах разницы между частью цены, выплаченной за выполненную работу, и ценой, определенной за всю работу.

3. Привлечение третьих лиц

По договору подряда, подрядчик вправе привлечь к исполнению договора других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает перед заказчиком в качестве генерального подрядчика, а перед субподрядчиком — в качестве заказчика.

По договору оказания услуг, исполнитель обязан оказать услуги лично (если иное не предусмотрено соглашением сторон).

Скачать актуальные версии договоров оказания услуг, соответствующие законодательству РК по состоянию на 2020 год, Вы можете на этой странице.

Данный материал отражает личную точку зрения автора и носит рекомендательный характер. Материал основан на нормативных правовых актах, действующих на дату публикации.

Договор подряда и субподряда в чем разница (подрядчик и субподрядчик в чем разница)

Содержание

Введение

Такие термины как «подрядчик» и «субподрядчик» обычно используются в области ремонта и строительства. Данный вариант договорных отношений и взаимных обязательств сторон популярен прежде всего потому, что приносит выгоду как субъектам контрактных работ, так и основному потребителю – заказчику. Участие субподрядчиков в исполнении контракта дает возможность значительно уменьшить срок выполнения заказа без качественных потерь.

Подрядчик и субподрядчик, в чем разница

Подрядчик — это организация либо предприятие, имеющее статус юридического лица, взявшее на себя договорные обязательства перед заказчиком на исполнение конкретного вида работ.

Самого заказчика интересует прежде всего итог работ, а также их соответствие контрактным требованиям.

Исключая случаи, когда в контракте прямо указывается, что исполнитель должен проводить все виды работ самостоятельно, подрядчик имеет право привлекать к отдельным видам строительных или ремонтных работ одну или несколько сторонних организаций, которые при данных условиях будут именоваться субподрядчиками.

В том случае, когда договорные обязательства касаются видов деятельности, требующих лицензирования, например, специального допуска к исполнению конкретных строительно-монтажных работ, который можно получить исключительно членам ССО (саморегулируемой строительной организации). Для получения данного допуска организация должна располагать конкретным числом сертифицированных специалистов требуемой квалификации. Кроме того, для определенных видов строительных и ремонтных работ необходима специальная техника и оборудование.

Подрядчик, заключивший договор на исполнение комплекса различных по своей технологии работ, может не иметь допуска ко всем оговоренным в контракте строительным или ремонтным работам, либо не обладать требуемой для исполнения какой-либо операции техникой. В такой ситуации будет логично приглашение субподрядчика (или субподрядчиков), обладающих соответствующими допусками или спецтехникой, отсутствующих у подрядчика.

Соответственно, субподрядчик, обладающий соответствующим допуском, имеющий достаточное количество квалифицированных специалистов и владеющий специальным оборудованием, берёт на себя соответствующий сегмент работы, согласно дополнительно заключенному договору субподряда.

Итак, привлечение субподрядчиков обусловлено следующими причинами.

1. Строительная фирма, подписавшая контракт на выполнение всего объёма работ, может существенно снизить свои расходы (а, следовательно, увеличить экономическую выгоду контракта) за счет минимизации трат на высококвалифицированный персонал и специализированный парк техники.

2. Для малых строительно-ремонтных организаций, обладающих специалистами редких и востребованных квалификаций, а также специализированными техническими средствами, но при этом не обладающих по своим масштабам возможностью выполнения больших контрактов, договор субподряда – это реальный шанс закрепиться на рынке труда и получать устойчивую прибыль.

3. Достаточно часто контрактные обязательства требуют жёсткого выполнения сроков определенных работ, или предъявляют повышенные требования к качеству их выполнения. Для одной компании эти требования могут быть невыполнимы, но при грамотном перераспределении заказа между субподрядчиками контрактные требования смогут быть выполнены, при этом качество работ повысится, поскольку для их выполнения будут привлечены квалифицированные работники и спецтехника.

Договор подряда и субподряда, в чем разница

Договор подряда, в котором оговариваются все условия и сроки выполнения работ, является основным и заключается между заказчиком (конечным потребителем) и подрядчиком, который и берет на себя ответственность по исполнению прописанных в договоре обязательств.

Заказчик имеет право предъявить соответствующие претензии по исполнению договорных обязательств и соответствию конечного произведенного продукта конкретным нормам, правилам и ожиданиям заказчика. В предоставлении гарантии качества работ и принятия на себя административной и финансовой ответственности за проект в целом и состоит основное различие между подрядчиком и субподрядчиком.

Соответственно, субподрядчик несет аналогичную ответственность за невыполнение или несоответствующее договорным условиям исполнение заказа перед подрядчиком. Отношения субподрядчика и подрядчика также находятся в правовом поле и должны соответствовать тем же нормам, которые установлены Гражданским кодексом РФ для договора подряда, где указана степень финансовой ответственности за невыполнение договорных обязательств, а также конкретно указываются состав, сроки и стоимость выполняемых работ.

Договор субподряда должен содержать следующие реквизиты:

1) перечень работ, за которые отвечает субподрядчик, и список требований к их качеству;

2) сроки исполнения строительных или ремонтных работ;

3) цена и порядок денежных расчетов между подрядчиком и субподрядчиком;

4) взаимная ответственность сторон;

5) регламент трудовых взаимоотношений сторон (обеспечение материалами, оборудованием и пр.).

Оплата услуг субподрядчика производится из средств, выделенных подрядной организацией на реализацию проекта. Число привлеченных к договорным работам субподрядчиков законодательство не ограничивает. Иными словами, при отсутствии специально прописанных в договоре ограничений, предписанных законодательством или заказчиком исполнитель (подрядчик) может фактически устраниться от выполнения контрактных работ, сосредоточившись исключительно на организации и контроле субподрядчиков. Финансовая и юридическая ответственность при этом распределяется следующим образом: подрядчик отвечает перед застройщиком за весь объект, а субподрядчик отвечает за отведённую ему часть проекта перед подрядчиком. Если контрактные обязательства не выполнены, либо исполнены в ненадлежащем качестве, фирма-подрядчик должна компенсировать ущерб, нанесенный заказчику из собственных средств либо нанять другого субподрядчика для исправления недостатков. Подрядчик также имеет право на подачу регрессного иска в адрес недобросовестного субподрядчика.

Способы оформления субподряда:

1) тендер, когда подрядчик выбирает кандидата на субподряд при помощи открытого конкурса, прописывая в документах критерии выбора. Преимуществом тендера можно назвать практически открытый список участников и возможность выбрать оптимального исполнителя. Отрицательной стороной тендера в целом остается занижение участниками стоимости своих услуг ради победы в конкурсе. В итоге экономия оборачивается либо низким качеством работ, либо превышением начальной сметы.

2) новая тенденция в организации субподряда заключается в предварительном согласовании сторонами договора, непосредственно перед его подписанием, перечня строительных организаций, которые могут быть рассмотрены в качестве потенциальных субподрядчиков.

На строительной бирже «Успех и Дело» вы можете найти любые виды строительных заказов в работу, а если вам нужны исполнители, то вы можете разместить заявку — это бесплатно и без регистрации — выберите лучшее предложение и сэкономьте до 30% от запланированного бюджета!

5 шагов заключения договора подряда

Сегодня договор подряда (он же договор ГПХ) является популярной формой взаимодействия заказчика и исполнителя. Однако понимают тонкости такого взаимодействия далеко не все. В данной статье мы расскажем Вам, чем отличается договор ГПХ от трудового договора, какие он имеет преимущества, а также как и в каких случаях его стоит использовать.

Договор подряда: определение, преимущества и отличия от трудового договора

Для начала разберемся в терминологии. Договором подряда называют соглашение между заказчиком и подрядчиком. По договору ГПХ Подрядчик обязуется выполнить по заданию Заказчика определенную работу и сдать её результат в конкретные сроки. Заказчик же обязуется принять результат этой работы и заплатить за него.

Трудовым договором называют соглашение между работодателем и работником. Итак, первое отличие прослеживается уже в обозначении сторон договора: Заказчик-Подрядчик и Работодатель-Работник.

Отношения сторон при заключении трудового договора регулируются трудовым кодексом, при заключении договора подряда – гражданским. И это второе отличие.

Третье отличие заключается в том, что ответственность работодателя перед работником всегда выше, чем заказчика перед подрядчиком. Работодатель всегда обязан обеспечивать своим работникам необходимые условия труда, предоставлять работу в соответствии с квалификацией работника, и главное – оплачивать труд своевременно (не реже, чем 2 раза в месяц).

Вдруг заявить штатным сотрудникам, что на сегодня или на ближайшую неделю работы нет – не получится. Это нарушит их права, уменьшит их зарплату. В дальнейшем такая ситуация может повлечь массовые увольнения, разбирательства с трудовой инспекцией и прочие неприятные последствия.

 Если рассматривать обязанности заказчика, то она заключается в следующем:

• Составить подрядчику производственное задание на конкретный срок;
• Принять работу;
• Оплатить результат этой работы.

Подрядчик же должен выполнить поставленное задание в срок, соблюдая требования по качеству.

Вот в чем заключается принципиальная разница между трудовым договором и договором подряда: предметом первого является трудовая функция, а второго – результат работы.

Отсюда можно сделать вывод о преимуществах заключения договора подряда:

• Заказчик имеет возможность планировать точный объём выпуска продукции за конкретный период;
• Неважно сколько времени тратит подрядчик на свою работу – справляется ли раньше окончания смены либо остается сверхурочно. Оплата производится по результату.
• Снижается нагрузка на общий фонд оплаты труда, поскольку подрядчикам не выплачивают отпускные, больничные, не оплачиваются простои, не начисляется районный коэффициент и т.п.
• Поручая небольшие объемы работы подрядчикам, заказчик имеет возможность увидеть, на что способны наёмные рабочие. В дальнейшем лучших из них можно принять в штат и быть уверенным в их квалификации.

 

Когда целесообразно заключать договор подряда?

Договор подряда целесообразно использовать в случаях, когда нужно выполнить большой объем работ в сжатые сроки, но штатных сотрудников для этого недостаточно. При этом нет уверенности, что такая большая загрузка производства продлиться долгое время.

Заключить договор подряда можно на продолжительный срок, например, на 1 год. При этом приложение к нему будет формироваться на месяц или на три — по мере необходимости, то есть при наличии загрузки.

Заключение договора подряда: пошаговая инструкция

1. Прежде чем начать нанимать рабочих по договору подряда, рассчитайте потребность в персонале. Сделать это не трудно – нужно знать объём своих заказов на определенный срок и трудоёмкость выполнения каждой технологической операции в заказе. К примеру, вы рассчитали, что для выполнения заказа N потребуется закрыть 1500 нормо-часов по токарной операции. Если в вашем штате числятся три токаря, то за месяц они смогут выполнить примерно 500 н/ч. Для выполнения оставшихся 1000 н/ч придется привлечь 4-5 рабочих по договору подряда. При расчете численности персонала обязательно учитывайте квалификацию рабочих. Квалифицированные специалисты могут выполнять работу гораздо быстрее, а значит, их численность может быть меньше.

2. С численностью определились – теперь приступайте к подготовке производственного задания. В нём четко пропишите объём работ, сроки их исполнения и стоимость.

3. Передайте производственное задание в свою кадровую службу, чтобы её сотрудники приступили к поиску рабочих. При составлении самого договора подряда нужно учесть некоторые нюансы, которые помогут избежать претензий от надзорных органов:

• в договоре нужно прописать объём работ, срок их выполнения и цену;
• в договоре нельзя прописывать график работы подрядчика, т.к. подрядчик не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка организации;
• стоимость работ для подрядчика должна быть рассчитана по расценкам, отличным от расценок штатных рабочих;
• перед началом работы подрядчика нужно подписать с ним акт приёмо-передачи материальных ценностей;
• выплату по договору подряда нужно производить на основании акта выполненных работ с визой ОТК и подписями подрядчика и заказчика.

Если не  учесть эти требования, то при проверке трудовой инспекцией или прокуратурой могут быть очень серьезные последствия. Трудовая инспекция может выписать штраф и потребовать  переквалифицировать этот договор в трудовой, а так же  исправить тарифные ставки у штатных сотрудников и увеличить их до размера ставок у рабочих по договору ГПХ.

4. Из собственного штата назначьте должностное лицо, ответственное за контроль работы подрядчиков.

5. После приёмки работы и подписания акта выполненных работы произведите оплату подрядчику.

Вы так же можете посмотреть видео о заключении договора подряда

Наше агентство может помочь Вам в разработке системы найма рабочих по договорам подряда. Мы предоставляем проверенную на практике форму договора и все необходимые приложения. Помогаем рассчитать необходимое количество рабочих, составить производственное задание и план комплектации, рассчитать стоимость работ. Все эти процессы мы помогаем АВТОМАТИЗИРОВАТЬ на базе Вашей имеющейся производственной системы.

Узнать подробнее об этой услуге Вы можете здесь.

С уважением, Елена Масалова – основатель и руководитель консалтингового агентства «Цифровое управление».

Отличие договора подряда от договора возмездного оказания услуг

Оглавление [Показать]

Статьи: Отличия договора подряда от договора возмездного оказания услуг

Деятельность лиц по выполнению определенной работы (функции) может регулироваться самыми разными договорами, которые зачастую сложно отграничить друг от друга. В данной статье приведены отличия договора подряда от договора возмездного оказания услуг.

Почему важно разграничивать соответствующие договоры? В случае спора суд может квалифицировать отношения между сторонами по своему усмотрению, независимо от названия договора, исходя из его содержания. Соответственно, суд будет вправе применить нормы права, которые могут оказаться для стороны сделки невыгодными по сравнению с теми, на которые она рассчитывала при заключении соответствующего договора. Поэтому в первую очередь важно четко обозначать в договоре его предмет.

Главное отличие договора подряда от договора возмездного оказания услуг можно выявить уже на основании сравнения легальных определений этих договоров в Гражданском Кодексе РФ (далее – ГК РФ). Согласно статье 702 ГК РФ, договор подряда предполагает, во-первых, обязательство подрядчика выполнить по заданию заказчика определенную работу и сдать ее результат заказчику и, во-вторых, обязательство последнего принять результат работы и оплатить его. В свою очередь, по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик – их оплатить (ст. 779 ГК РФ). Помимо разницы в наименовании стороны договора, выполняющей необходимую заказчику функцию (подрядчик или исполнитель), из приведенных положений усматривается, что договор подряда нацелен и оканчивается созданием определенного овеществленного результата, а договор возмездного оказания услуг ориентирован на предоставление нематериальных услуг заказчику. Это также подтверждается статьей 783 ГК, которая указывает, что к обязательствам по возмездному оказанию услуг применяются общие нормы подряда (ст.702-729 ГК РФ), если это не противоречит положениям о возмездном оказании услуг и особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

Отличия в предметах договоров.

Продолжая разграничение по критерию предмета (и сущности) указанных договоров, следует отметить, что сам факт оказания услуг по договору возмездного оказания услуг не только не предусматривает создание какого-либо овеществленного результата, но и не «гарантирует» достижение какого-либо полезного эффекта от деятельности исполнителя (его деятельность сама по себе представляет ценность). В качестве примеров можно привести те виды услуг, которые прямо указаны в ГК и отнесены к регулированию норм о возмездном оказании услуг. Пункт 2 статьи 779 ГК РФ указывает следующие виды: услуги связи, медицинские, ветеринарные, аудиторские, консультационные, информационные услуги, услуги по обучению, туристическому обслуживанию и другие. В судебной практике сюда включаются, например, такие услуги, как управление делами предприятия в процессе его ликвидации. Напротив, не регулируются нормами о возмездном оказании услуг в силу своей специфики: перевозка; договоры банковского вклада и банковского счета; хранение; договоры поручения, комиссии и некоторые другие, указанные в п. 2 ст. 779 ГК. Описывая в договоре его предмет, стоит конкретизировать, что понимается под теми или иными услугами.

Предметом договора подряда, как уже было сказано, является вещь – это может быть вновь созданная вещь, измененная подрядчиком вещь (например, отремонтированный автомобиль) или иной результат работы подрядчика, имеющий материальное выражение. Результат работ, в отличие от услуг исполнителя, должен, во-первых, существовать отдельно от подрядчика и, во-вторых, быть гарантированным. Указание на определенный результат работ как на предмет договора необходимо для признания договора подряда заключенным. Описание результата фактически содержится в задании заказчика (этому может быть посвящена отдельная глава договора или приложение к нему, например, техническое задание). Задание заказчика характеризует сам предмет договора, тот результат, который желает получить заказчик. Поэтому у подрядчика возникает обязанность осуществить результат работы в соответствии с этим заданием, а также обязанность сообщить заказчику о том, что при выполнении его указаний о способе исполнения работы грозят годности или прочности результатов, либо создают невозможность ее завершения в срок (ст. 716 ГК). Хотя последние два положения могут применяться судами и к договорам оказания услуг.

Сложности при разграничении договоров возникают тогда, когда в процессе оказания каких-либо услуг создается материальный результат. В этом случае отношения сторон правильнее квалифицировать как договор возмездного оказания услуг если этот результат является частью действий по оказанию услуг. Даже если создается некий материальный объект (например, заключение аудитора), у заказчика на него не возникает вещных прав, поскольку такой объект, результат является выражением деятельности по оказанию услуг. Услуга непосредственно потребляется заказчиком, услуги нельзя накопить в отличие от результатов работ.

Отличия в сторонах договора

Никаких специальных требований к сторонам как договора подряда, так и договора возмездного оказания услуг не установлено (за исключением того, что для оказания некоторых видов услуг исполнителю требуется лицензия). Это означает, что сторонами обоих видов рассматриваемых обязательств могут быть физические и юридические лица и другие участники оборота.

Однако по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязан оказать услуги лично, если иное не предусмотрено договором (ст. 780 ГК РФ). Применительно к договорам подряда сформулировано обратное правило: для выполнения работы подрядчик вправе привлечь других лиц без указания на иное в законе или договоре (ст. 706 ГК).

Отличие по критерию сроков.

В договоре подряда начальный и конечный сроки выполнения работы являются существенными условиями договора, без которых договор не будет считаться действительным. В отношении договоров возмездного оказания услуг в большинстве случаев (но не всегда) срок, т.е. период оказания услуг не признается существенным условием, например, если услуги носят систематический характер.

Иные отличия рассматриваемых договоров.

Сроки оплаты применительно к договору возмездного оказания услуг нормами закона не регулируются – устанавливаются по соглашению сторон в договоре (ст. 781 ГК), а в договоре подряда, по общему правилу, обязательство по уплате цены работы возникает уже после окончательной сдачи работы подрядчиком.

Особенностью договора возмездного оказания услуг является возможность отказа от исполнения договора в одностороннем порядке без обращения в суд (ст. 782 ГК РФ) со стороны исполнителя. При отказе заказчика от исполнения договора возмездного оказания услуг применяется положение об одностороннем отказе заказчика (ст. 717 ГК РФ) за исключением положения, предусматривающего, что убытки возмещаются подрядчику в пределах цены невыполненной работы, – в договоре оказания услуг заказчик возмещает исполнителю только фактически понесенные расходы. Исполнитель же по договору возмездного оказания услуг вправе отказаться от договора при полном возмещении заказчику убытков.

Поскольку специальное регулирование договоров о возмездном оказании услуг ограничивается несколькими статьями ГК РФ, к отношениям сторон (при отсутствии иного в договоре) применяются положения подряда, которые не противоречат особенностям оказания услуг. В частности, положения о сроке (устанавливаются начальный и конечный сроки оказания услуги), ст. 708 ГК, о распределении рисков (ст.705 ГК), о возможном определении цены путем составления сметы (ст. 709 ГК), о проверке заказчиком выполнения работы (ст. 715) и некоторые другие.

Резюмируя вышесказанное, договор подряда и договор возмездного оказания услуг регулируют сходные отношения, однако можно выявить различие в предметах этих договоров, которое обуславливает различное регулирование соответствующих отношений.

Автор статьи Анастасия Масалова.

Насколько данная статья была Вам полезна:

Рейтинг: 4.54
Всего голосов: 149

Отличие договора подряда от договора оказания услугсостоит не только в способе его исполнения, но и в результатах, условиях и мн. др. Обо всем этом и расскажет предлагаемая нами статья. 

Подряд как гражданско-правовой договор

Отличия договора подряда от договора оказания услуг и возмездного оказания услуг

Чем отличается договор подряда от договора поставки и трудового соглашения

Подряд как гражданско-правовой договор

Согласно части 1 статьи 702 ГК РФ, в рамках реализации договора подряда одному контрагенту необходимо выполнить поставленное задание (работу) и передать результат второму контрагенту, который, в свою очередь, обязан его принять и оплатить.

Подписывайтесь на&nbspнаш канал в&nbspЯндекс.Дзен!

Подписаться на канал

К числу обязательных условий договора относятся:

1. Сроки выполнения работы (начальный, конечный и промежуточный при необходимости), обязательность указания которых предусмотрена статьей 708 ГК РФ.
2. Стоимость, которая может быть обозначена в виде фиксированной суммы либо посредством указания способа ее определения. На практике часто используется смета, то есть письменная расшифровка всех необходимых расходов, которая, согласно части 4 статьи 709 ГК РФ, является частью (в виде приложения) договора.

Важно отметить, что если в соглашении не обозначено иное, то работа, исходя из положений статьи 704 ГК РФ, выполняется путем иждивения подрядчика, то есть с использованием его оборудования, инструментов и материалов. Риски, связанные с повреждением или уничтожением результата проделанной работы до момента ее принятия несет подрядчик, после принятия — заказчик, что подчеркивают требования статьи 705 ГК РФ. Сфера применения договора подряда — это чаще всего строительство, исследовательская, изыскательская и конструкторская деятельность, а также разнообразные бытовые работы, необходимые в повседневной деятельности человека.

Отличия договора подряда от договора оказания услуг и возмездного оказания услуг

Отличия договора подряда от договора оказания услугможно выделить, обратившись к законодательству, которое регламентирует порядок заключения таких договоров. Так, согласно части 1 статьи 779 ГК РФ, в рамках исполнения договора об оказании услуг от исполнителя требуется лишь совершить определенные действия, которые заказчик обязуется оплатить. Таким образом, главное отличие договора услуг от договора подряда состоит в отсутствии конкретного овеществленного результата деятельности исполнителя, тогда как при подряде итогом выполнения работ становится реальный (т. е. осязаемый) результат в виде отремонтированной или изготовленной по заказу вещи.

Так как предметы обеих сделок различны, различаются и условия договоров. В частности, оказание услуг не требует от сторон четкого определения в договоре сроков исполнения и стоимости услуг. При этом стоимость услуги чаще всего рассчитывается исходя из обычно применяемых для таких целей прейскурантов с учетом продолжительности и набора оказанных услуг, а срок оказания может быть и вовсе не важен для обеих сторон (например, при оказании услуг мобильной связи и ряда бухгалтерских или финансовых услуг соглашения заключаются на неопределенный срок).

Еще одно отличие услуги от работы зафиксировано статьей 780 ГК РФ, определяющей, что исполнитель обязан оказать услугу лично, если иное заранее не согласовано сторонами. При производстве же работ, согласно части 1 статьи 706 ГК РФ, подрядчик вправе привлекать неограниченное число субподрядчиков или применять распространенный сегодня аутсорсинг даже без согласования таких действий с заказчиком, принимая при этом всю ответственность за результат на себя.

Говоря о различиях подряда и возмездного оказания услуг, стоит отметить, что сделки, предусматривающие оказание услуг, очень широко распространены на практике. К ним относятся медицинские, образовательные, туристические, финансовые, рекламные и прочие услуги, регулируемые нормами главы 39 ГК РФ. Отличия договора подряда от договора возмездного оказания услуг аналогичны изложенным выше, хотя в отношении ряда услуг действуют отдельные главы ГК РФ, подчеркивающие особенность каждой отдельно взятой услуги (к таким, в частности, относятся транспортные, экспедиторские, банковские услуги, а также хранение и комиссия).

Чем отличается договор подряда от договора поставки и трудового соглашения

Согласно требованиям статьи 506 ГК РФ, поставщик обязан передать произведенный или приобретенный им товар покупателю, который, в свою очередь, должен товар принять и рассчитаться за него. Однако при всей внешней схожести подряда и поставки речь идет о принципиально разных отношениях и объектах сделки.

Поставка, согласно статье 510 ГК РФ, предполагает отгрузку товара, то есть разнообразного ассортимента, как правило, стандартных вещей, которые заранее приготовлены к продаже. Предметом сделки в таком случае являются именно данные вещи, при этом степень участия поставщика в их изготовлении значения для сделки не имеет. При подряде же от подрядчика требуется работа, направленная на переделку, ремонт или изготовление конкретной, зачастую индивидуальной, вещи (постройка дома, ремонт квартиры и т. д.).

Также похожими на подряд могут быть и трудовые отношения. Более того, на практике даже имеют место случаи сознательной маскировки работодателями трудовых отношений под подряд ради экономии средств за счет неуплаты взносов на страхование работников. Перечень отличий трудового соглашения от подряда прямо зафиксирован в статье 15 ТК РФ. Основное состоит в том, что работник обязуется лично выполнять систематическую работу в рамках своей профессии (квалификации) в интересах и под контролем работодателя. При этом за выполненную работу работник получает плату, рассчитываемую на основе оклада или тарифной ставки.

***

Подводя итоги проведенного анализа, отметим, что проведение четкого разграничения между подрядом и внешне схожими с ним договорами позволит практикам быстрее уяснить юридический смысл каждой из рассмотренных сделок и правильно применять в их отношении нормы ГК РФ.

Договор подряда – это сделка, где предприятие или физлицо обязаны исполнить либо сделать по заказу другой стороны требуемую работу, и передать ее результаты заказчику, который в свою очередь принимает ее результат и перечисляет деньги за работу.

Из этого определения можно увидеть, что в сделке участвуют две стороны:

1. Заказчик. Предприятие либо физлицо, которые хотят получить определенный результат;
2. Исполнитель или подрядчик. Организация, предприниматель или обычный гражданин, который выполняет заказанную работу с получением нужного результата.

Характеристики подрядной сделки

Что такое договор подряда?

В теории гражданского права подрядная сделка обладает следующими характеристиками:

1. Является возмездной, то есть не бесплатной;
2. Является взаимным обязательством, каждая сторона сделки должна исполнить определенные обязанности по отношению к другой стороне;
3. Только после того, как стороны достигли определенного соглашения, начинается ее исполнение. Это называется консенсуальность.

В целом, исполнитель выполняет работы по заключенному договору самостоятельно и лично. Однако законом не запрещено подрядчику заключать собственные сделки по тому же самому предмету с другими лицами. Такой договор будет являться договором субподряда.

Ответственным за полученный результат перед заказчиком будет все равно являться первый исполнитель. При этом он будет обязан следить за качественным выполнением всех задач привлеченными им лицами.

Основные условия подрядного договора

Несколько условий заключения договора.

Основными условиями, без наличия которых сделка не считается заключенной, являются следующие условия:

• предмет. Им обычно выступает конкретная вещь, если по условиям сделки изготавливается вещь, например, мебельный гарнитур, велосипед, садовые качели. А также достигнутый результат работ, особенно когда соглашение заключено с целью достижения результата, например, если желательна обработка, переработка или переделка конкретной вещи;
• срок. В кодексе сказано, что подрядная сделка обязательно должна иметь срок начала и конца работы. Иногда присутствуют и сроки конкретных этапов работ. Это видно в соглашениях на ремонт или подобных работах. Изменение поставленных сроков устанавливается только соглашением обеих сторон сделки. Кто-то один по своему желанию не может их менять. Если рабочий не смог закончить задание в срок, обычно на него накладываются санкции;
• стоимость. Существует две точки зрения на то, считается ли цена работ обязательным условием сделки либо нет. Сторонники второй точки зрения обосновывают свою позицию тем, что при отсутствии в соглашении денежного выражения работ, за основу берется стоимость подобных работ в регионе.

Перечислены главные и основные условия договора, остальные не считаются существенными, стороны договариваются о них и описывают в самом соглашении, а могут не указывать и применять положения законодательства.

Разновидности подрядного договора

Пять видов договора подряда.

Договор подряда – это понятие общее, включающее несколько видов сделок. Среди разновидностей подрядной сделки можно выделить:

• бытовой подряд. В этом виде сделки, предприятием, которое занимается выполнением бытовых работ, по требованию заказчика для его личных или бытовых нужд, выполняются определенные виды бытовых работ, а заказчик оплачивает их.

Этот вид договора признается публичным, то есть фирма, которая выполняет подобные работы, не может отказать в заключении соглашения с ней никому. При возникновении разногласий по какому-либо вопросу нужно опираться не только на нормы закона, но и использовать защиту потребительских прав. Примером такой сделки может быть соглашение с коммунальными службами;

• строительный подряд. Как видно из названия сделки, предметом его является выполнение строительных работ, подрядчик по желанию заказчика строит конкретный объект, реконструирует либо модернизирует его, осуществляет пусконаладочные работы. Именно в таком соглашении стоимость будет иметь большое значение;
• изыскательские и проектные работы. Здесь физлицо либо предприятие занимается проектировочной деятельностью, составляет техническую документацию. Такое соглашение связано со строительным подрядом, поскольку часто начальным этапом строительства выступает разработка разнообразной технической строительной документации, составляется строительный проект;
• подряд для нужд государства. В качестве одной из сторон выступает госзаказчик, финансирование и оплата осуществляется из государственного бюджета. Порядок заключения таких договоров особый, устанавливается отдельным нормативным актом. Заключенный в таком порядке договор не подлежит изменению;
• проведение научно-исследовательских и технологических работ. По условиям такой сделки исполнителем проводятся исследования в определенной области, научные изыскания, разрабатывается либо создается новое изделие, технология.

Все вышеперечисленные виды сделок являются разновидностями подряда.

Особенности подряда с физлицом

Заключая договор с физлицом, существуют определенные риски.

Подрядный договор может заключаться не только с предприятиями, организациями, официально зарегистрированными предпринимателями, но и обычными гражданами вместо заключения трудового контракта.

Часто организации более выгодно привлечь к выполнению работ физлицо по данному договору, без возникновения трудовых правоотношений. Этому есть объяснение:

• выплаты гражданину по этой сделке не облагаются взносами на страхование от несчастных случаев;
• не производятся перечисления в ПФ РФ и ФСС;
• выплаты можно сделать один раз только после выполнения работ и приемки результатов;
• на исполнителей-граждан по данному соглашению не распространяются гарантии, описанные трудовым законодательством, например, не выплачиваются больничные, пособия, не нужно отпускать человека в отпуск, оплачивать сверхурочную работу и так далее;
• со всех выплат уплачивается только налог на доходы граждан, составляющий тринадцать процентов.

Однако на практике при заключении подобных сделок с физлицом у организации-заказчика могут возникнуть проблемы.

Налоговые органы при контроле сделок могут переквалифицировать этот договор в трудовой контракт и заставить предприятие доплатить недостающие суммы в бюджет. Особенно часто такое происходит, если контракт заключен на долгий период.

Отличительные признаки договора возмездного оказания услуг

Два разных договора.

Нужно отметить, что этот вид соглашения очень схож по своим основным чертам и признакам с подрядным договором.

По определению такого договора, установленному гражданским законодательством, исполнитель соглашается оказать заказчику предусмотренную договором услугу, а заказчик принимает и перечисляет деньги за нее.

Сторонами договора являются:

1. Исполнитель. Предприятие, официально зарегистрированный предприниматель или физлицо, обладающие силами, средствами и квалификацией для оказания услуг. Часто для оказания определенный услуг нужен специальный допуск, разрешение или лицензия;
2. Заказчик. Фирма, индивидуальный предприниматель или физлицо, которое нуждается в оказании услуги.

Этот договор схож с подрядной сделкой тем, что исполнитель выполняет по требованию заказчика конкретные действия за установленную плату. Соответственно, в некоторых вопросах стороны соглашения могут использовать нормы о подрядной сделки или нормы о бытовом подряде.

По своей природе договор оказания услуг считается:

• не бесплатным. Исполнитель выполняет требуемое от него за определенную соглашением плату;
• взаимообязывающим, то есть порождающим правоотношения после его заключения;
• двусторонним.

Особыми условиями этого соглашения можно назвать:

• предмет договора. Стороны должны четко представлять характеристики заказанной услуги и ожидаемый, положительный эффект от ее получения. Суть в том, что услуга не считается материальным объектом и эффект от нее тоже. Например, обучение ребенка танцам или гимнастике. Материальное выражение такой услуги выявить нельзя, но ожидаемый эффект выразится в повышении гибкости, пластики ребенка, укреплении мышц;
• сроки. Соглашением устанавливается конечный и начальный срок, иногда промежуточные сроки этапов.

Обе сделки обладают сходством не только в своем содержании, но и в способах решения спорных моментов.

Принципиальная разница между подрядом и оказанием услуг

Оба договора обладают разными особенностями.

Кроме сходства, подобные сделки обладают множеством различий. Среди них выделяют несколько главенствующих:

• результат работ. Подряд предполагает наличие результата, имеющего овеществленное выражение. Полученное после выполнения работ можно увидеть, пощупать или потрогать.

В итоге получается материальный объект. Во второй сделке большое значение имеет сам процесс, результата можно и не увидеть, но в итоге получается определенный положительный эффект. Услугой признается деятельность, без выраженного материально результата, но он потребляется в самом процессе;

• срок. Срок оказания услуги не всегда можно предусмотреть в данной сделке. Поэтому, в тексте соглашения сроки могут отсутствовать. При оказании врачебных услуг нельзя точно установить, когда пациент поправится, это не всегда поддается контролю;
• личность исполнителя. Подрядчик может передать выполнение работы по соглашению третьим лицам, если в тексте не содержится положений о том, что работа выполняется им лично. Услуги исполнителя оказываются лично, но законодатель не запрещает указывать в договоре возможность привлечения иных исполнителей;
• возмещение расходов. Если исполнитель по договору оказания не хочет его выполнять, то оплачиваются исключительно затраты, которые были им реально понесены. При отказе подрядчика от дальнейшего выполнения работ он возмещает все затраты, которые были понесены заказчиком из-за этого прекращения;
• прекращение сделки. Исполнитель и заказчик могут прекратить его выполнение в любой момент. В подрядной сделке отказаться можно исключительно по предусмотренным законом обстоятельствам.

Из анализа представленных положений об этих двух договорах можно сделать вывод, что, несмотря на применимость норм права к ним, при заключении договора нужно учитывать их отличительные черты. Это поможет правильно составить текст соглашения, избежать недоразумений и лишних споров, а, следовательно, разочарований и денежных затрат.

Из этого видео вы узнаете о договоре возмездного оказания услуг.

Заметили ошибку? Выделите ее и нажмите Ctrl+Enter, чтобы сообщить нам.

Норма статьи 702 ГК РФ определяет понятие договора подряда: по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Норма статьи 779 ГКРФ определяет понятие договора возмездного оказания услуг: по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Правила договора возмездного оказания услуг применяются к договорам оказания услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иных.

В чем же разница между двумя на вид схожими договорами? Выделим несколько основных различий:

Разница между подрядом и возмездным оказанием услуг заключается в том, что результатом договора подряда является выполненная работа, имеющая, как правило, овеществленный вариант (что-то построено, пошито, отремонтировано), а результатом возмездного оказания услуг являются совершенные действия или осуществленная деятельность, не имеющие овеществленного результата. (обучение, связь). Другими словами при договоре подряда обязателен материальный результат, который можно потрогать, т.е. физически ощущаем. По договору возмездного оказания услуг результат работ может и не быть, заказчик оплачивает сам процесс оказания услуги.

Второе существенное различие в отказе от договора, в договоре подряда подрядчик имеет права требовать расторжения договора только при наличии предусмотренных законодательством условий(ст.ст. 709,719,745 ГК РФ)

при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены, а при отказе заказчика выполнить это требование — расторжения договор

Подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок. Если иное не предусмотрено договором подряда, подрядчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.>

В случае обнаружившейся невозможности использования предоставленных заказчиком материалов или оборудования без ухудшения качества выполняемых работ и отказа заказчика от их замены подрядчик вправе отказаться от договора строительного подряда и потребовать от заказчика уплаты цены договора пропорционально выполненной части работ.

Разительно отличается ситуация в договоре оказания услуг — обе стороны имеют право отказаться от исполнения договора в любое время

Третье различие можно выделить исходя из правового регулирования возмещения убытков при отказе от договора сторонами. При отказе от договора подряда заказчик возмещает подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу. Т.е. фактически заказчик, при отказе, может выплатить по требованию подрядчика всю стоимость работ.(ст. 717 ГК РФ). При договоре возмездного оказания услуг исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков причиненных данным отказом.(ст. 782 ГК РФ)

Есть существенная разница и в порядке оплаты и распределению рисков между сторонами. По договору подряда, подрядчик производит работы за свой страх и риск и из своих материалов, если иное не предусмотрено договором (ст.ст. 704,705 ГКРФ). Также при подряде заказчик обязан уплатить обусловленную цену только после окончательной сдачи результатов работы при условии ее надлежащего выполнения, если предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов не предусмотрена договором подряда. В отличие от подрядных обязательств исполнитель оказывает заказчику услуги, не за свой риск: согласно п.3 ст.781 ГК РФ, риск невозможности исполнения, возникшей по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, несет заказчик, который возмещает услугодателю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором. По общему правилу, заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг , в случае невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором (ст.781 ГК РФ).

Также есть разница в исполнении данных договоров подрядчиком в одном случае и исполнителем в другом. По договору подряда, если договором не предусмотрено выполнить работу лично, подрядчик имеет право привлекать третьих лиц к выполнению работ, в этом случае он становиться Генподрядчиком и отвечает за действия субподрядчиков.(ст. 706 ГК РФ). В договоре возмездного оказания услуг ситуация меняется, в данном договоре исполнитель обязан выполнить работу лично, но закон всё таки оставляет возможность исполнителю предусмотреть в договоре право привлечения третьих лиц к выполнению услуг.(ст. 780ГК РФ)

Шестое отличие между рассматриваемыми видами договоров состоит в существенных условиях договоров. При договоре подряда, сроки выполнения работ являются существенным условием договора, указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки) (ст. 708 ГК РФ), при договоре возмездного оказания услуг не всегда возможно предусмотреть конкретный срок, хотя для отдельных видов услуг в законе прямо сказано, что установление сроков необходимо. Так, п.13 Правил оказания услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования предусматривает, что в договоре на эти услуги должен быть указан срок их выполнения.

При договоре подряда заказчик вправе заключить договоры на выполнение отдельных работ с другими лицами только с согласия генерального подрядчика (ст.706 ГКРФ), в договоре оказания услуг обязанность заказчика получить согласие исполнителя не предусмотрена и заказчик вправе нанимать для выполнения работ дополнительно кого угодно.

Договор возмездного оказания услуг может быть публичным договором, когда организация или предприниматель по характеру своей деятельности обязаны оказать соответствующую услугу каждому, кто обратится. Так, публичным договором является договор об оказании гражданам услуг связи, медицинских, гостиничных, туристических и других подобных услуг.

Существенное отличие от договора возмездного оказания услуг от договора подряда также состоит в том, что на оказанные услуги гражданам распространяются нормы Закона РФ «О защите прав потребителей». По договору строительного подряда Закон «О защите прав потребителей» применяется лишь, когда выполняются работы для удовлетворения бытовых или других личных потребностей гражданина (заказчика).

Также для осуществления ряда услуг необходимо наличие специальной лицензии: например связь, медицина, образование. В строительстве ситуация несколько иная: для получения допуска к строительным работам необходимо, прежде всего, стать членом саморегулируемой организации (СРО). Доказать профессиональную квалификацию работающего персонала и отвечать всем требованиям, установленным для осуществления подобного рода деятельности. При соблюдении всех норм и правил, строительная организация получает Свидетельство о допуске, которое, как и строительная лицензия, разрешает осуществлять деятельность, но, в отличие от неё, не имеет ограничения срока и действует на территории всей Российской Федерации

В разграничении договоров оказания услуг и подряда решающим фактом является характер интереса заказчика. И если этот интерес сводится к совершению определенных действий, то имеет смысл говорить об оказании услуг и заключении такого договора. Если предполагается совершение действий с обязательной передачей результата, то это договор подряда.

Услуги и Работа с точки зрения налогового законодательства.

В налоговом кодексе РФ (ст.38 п.4 п.5.) даются определения разграничивающие понятия работа и услуга.

По налоговому законодательству Работой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц.

Услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.

Налогоплательщики, оказывающие услуги, вправе относить сумму прямых расходов, осуществленных в отчетном периоде, в полном объеме на уменьшение доходов от производства и реализации данного отчетного периода без распределения на остатки незавершенного производства (ст.318 НК РФ).

В то время как налогоплательщики, выполняющие работы, распределяют расходы на остатки незавершенного производства (ст.319 НК РФ)

ключевых различий в вопросе о заявочной облигации и доходной облигации — National Surety Services

Двумя наиболее важными видами поручительства для любого строительного проекта являются гарантийные обязательства и облигации исполнения. Хотя и то, и другое могут быть важными, есть несколько существенных различий в вопросе о облигации на покупку и облигации с доходом. Если вы хотите добиться успеха в следующем контракте, вам нужно знать различия.

Есть ключевые отличия, которые необходимы для эффективного планирования вашего следующего контракта.Узнайте, что лучше всего подходит для вашего проекта, в нашем всестороннем сравнении заявочных облигаций и гарантийных обязательств и узнайте, как NSSI может помочь со всеми вашими потребностями в гарантийных обязательствах.

Покрытие

Основное различие между облигациями заявки и облигациями исполнения заключается в том, что они покрывают. Облигации заявок используются, чтобы помочь выбрать, какой подрядчик получит проект, в то время как облигации производительности используются для обеспечения правильного завершения проекта. Это означает, что вам не нужно выбирать, какой из них получить, поскольку по контракту вы должны использовать оба.

Когда вы делаете ставку на контракт, есть много других подрядчиков, которые также подают свои заявки. С сопутствующим залогом ставки клиенты могут быть уверены, что вы готовы соблюдать свою ставку, потому что в противном случае у вас могут возникнуть юридические проблемы из-за залога ставки. Между тем, гарантия исполнения необходима только после того, как вы получили контракт, и она гарантирует, что вы правильно выполните проект.

Необходимость

Из-за характера каждой облигации вам не всегда нужны обе. Если вы хотите, чтобы к вашей ставке отнеслись серьезно, вам необходимо подать вместе с ней гарантийный залог, чтобы она выглядела заслуживающей доверия.Это необходимо каждый раз, когда вы соревнуетесь за получение контракта для своей компании. Без залога ваши шансы на то, что вас выберут, практически равны нулю.

Гарантии исполнения, с другой стороны, необходимы только после того, как вы выиграли торги. Думайте о заявочных облигациях как о своем способе встать на ноги, в то время как облигации производительности предназначены для реальной работы. Вам нужно всего лишь приобрести гарантийный залог, чтобы защитить клиента и любых субподрядчиков от затрат на незавершенный проект. Без такой защиты клиент может отозвать вашу ставку.

Преимущества

Хотя эти облигации могут показаться не более чем обузой для строительных компаний, на самом деле каждая из них предлагает преимущества, которыми вы можете активно воспользоваться. Использование залога защищает вас так же сильно, как и ваших клиентов, поскольку непрофессиональные строительные компании не могут вступать в переговоры по невероятно низким ценам. Предлагаемые облигации вынуждают компании выполнять свои обещания, что может выделить вас среди менее серьезных кандидатов.

Преимущества гарантийного залога немного другие.Хотя они возлагают ответственность непосредственно на плечи подрядчика, это увеличивает вероятность того, что субподрядчики захотят работать на вас. Когда они не испытывают большого финансового риска, они с радостью возьмутся за работу и помогут. Гарантийные обязательства защищают субподрядчиков точно так же, как и клиента, нанимающего подрядчика.

Получите покупные облигации и облигации исполнения с NSSI

Если вы ищете облигации на продажу и облигации с доходами по самым конкурентоспособным ценам в отрасли, не ищите ничего, кроме National Surety Services Inc.В отношении гарантийных обязательств мы применяем подход, ориентированный на обслуживание и результат, который привел к серии успехов, длившейся 25 лет. Свяжитесь с нами сегодня, чтобы воспользоваться преимуществами обеих сторон вопроса о облигации покупателя и облигации с доходом.

Самостоятельная занятость против независимого подрядчика | Малый бизнес

Автор Chron Contributor Обновлено 24 июля 2020 г.

Людей, которые работают на себя или владеют собственной компанией, иногда поочередно называют самозанятыми или независимыми подрядчиками, хотя между ними есть разница.Как правило, все независимые подрядчики являются самозанятыми, но не все самозанятые люди являются независимыми подрядчиками.

Независимо от того, являетесь ли вы индивидуальным предпринимателем или нет, это может существенно повлиять на ваши налоговые обязательства, поэтому поговорите с бухгалтером или налоговым юристом, если вам нужен совет о том, как стать самозанятым работником или независимым подрядчиком. Они смогут помочь вам проверить разницу между самозанятым и независимым подрядчиком и убедиться, что вы подаете правильно.

Самозанятый

Самозанятый человек — это человек, который не работает в качестве сотрудника для кого-то другого.Налоговая служба заявляет, что самозанятый человек — это любое лицо, которое ведет бизнес в качестве индивидуального предпринимателя или независимого подрядчика, является членом партнерства, которое ведет бизнес, или кем-то, кто иным образом занимается бизнесом для себя. Например, самозанятым может быть любой человек, от врача, который предоставляет медицинские услуги другим, до скульптора, который продает свое искусство публике.

Независимый подрядчик

Подрядчик, также известный как независимый подрядчик, — это физическое или юридическое лицо, которое выполняет задание для кого-то еще на договорной основе, а не в качестве сотрудника.Если, например, вы разнорабочий, и семья нанимает вас для выполнения определенного ремонта в доме, вы не считаются сотрудником семьи, а скорее независимым подрядчиком.

Семья не является вашим работодателем, и вы выполняете только ту работу, на которую у вас есть контракт. Таким образом, независимый подрядчик — это своего рода самозанятый человек, который предоставляет услуги другим. Человек, который производит продукцию и продает ее широкой публике, даже будучи самозанятым, обычно не является независимым подрядчиком.

Когда дело доходит до независимого подрядчика и индивидуального предпринимателя, основное различие заключается в том, с кем вы общаетесь: для вашего клиента вы являетесь независимым подрядчиком, но для IRS вы являетесь индивидуальным предпринимателем, но вы все равно одно и то же лицо.

Субъекты хозяйствования

Самостоятельно занятые люди и независимые подрядчики часто представляют собой особый вид хозяйствующих субъектов, известных как индивидуальные предприниматели. Единоличное владение — это стандартная бизнес-структура, которую каждый человек создает, когда начинает заниматься бизнесом.Самостоятельно занятые люди могут создавать другие формы бизнеса, такие как товарищества с ограниченной ответственностью, компании с ограниченной ответственностью и корпорации, но эти структуры имеют дополнительные требования и не существуют автоматически.

В каждом штате есть свои требования к тому, как люди могут создавать бизнес-структуру, хотя, как правило, единоличное владение — это форма, которая предлагает наименьшие преимущества, хотя ее проще всего создать.

Подоходный налог

Любой самозанятый, включая независимых подрядчиков, подлежит особым правилам подоходного налога.Управление социального обеспечения сообщает, что самозанятые работники должны платить налог на самозанятость в размере 15,3 процента от годового дохода, получаемого работником от бизнеса. Эта ставка может быть изменена, но она взимается в дополнение к подоходному налогу, который вы должны платить с вашей заработной платы.

Платежные облигации в сравнении с облигациями исполнения

Подрядчики знают, как важно всегда иметь правильный инструмент для работы. Когда дело доходит до получения залога, необходимого для участия в торгах по контракту на строительство, не менее важно выбрать правильный залог для работы.

Платежные облигации и гарантии исполнения — это два типа гарантийных обязательств, которые подрядчикам часто необходимо получить при работе по контракту. Эти два типа поручительств обычно покупаются вместе, но они выполняют две разные и одинаково важные функции. В этой статье мы рассмотрим вопрос о том, как отличить платежную гарантию от гарантии исполнения, а также затраты на гарантийное обязательство, которые подрядчики могут рассчитывать заплатить за платежи и гарантии исполнения.

Основные сведения о облигациях подрядчика

Когда подрядчик подает заявку на участие в проекте, владелец проекта часто требует от подрядчика получения гарантийного залога, чтобы гарантировать обязательства подрядчика.Эта гарантия является дополнением к любым лицензионным облигациям подрядчика, которые подрядчик может уже иметь для лицензирования в штате, округе или городе. Поручительство — это трехсторонний контракт между подрядчиком, владельцем проекта и нейтральным гарантом, который предоставляет финансовую гарантию того, что подрядчик выполнит условия контракта, по которому они торгуются. (См. «Что такое поручительство?» Для более подробного объяснения того, как работают поручительства.)

Облигации подрядчика чаще всего требуются для контрактов, в которых владельцем проекта является местное, государственное или федеральное правительственное агентство.Это связано с такими законами, как Закон Миллера, который требует от строительных подрядчиков получения гарантийных обязательств перед принятием государственных контрактов. Однако владельцы частных строительных проектов также часто требуют гарантийные обязательства по контракту, чтобы защитить свои инвестиции и гарантировать свою финансовую ответственность.

Когда подрядчик подает заявку на государственный или крупный частный строительный контракт, он должен будет получить залог, подтверждающий, что у него есть необходимые средства для принятия и завершения контракта.Если владелец проекта заключает контракт с этим подрядчиком, подрядчик должен будет получить платежные гарантии и гарантии исполнения.

Что такое платежная гарантия?

Платежная гарантия — это разновидность гарантийного залога, гарантирующего, что подрядчик будет платить своим субподрядчикам и поставщикам. Большинство строительных проектов, достаточно крупных, чтобы требовать официального процесса торгов, будут использовать несколько субподрядчиков и потребуют больших объемов строительных материалов. Платежная гарантия защищает владельца проекта от финансовой ответственности, если подрядчик не платит своим субподрядчикам или поставщикам.

Когда субподрядчик или поставщик не может добиться возмещения ущерба от подрядчика, они могут подать иск с поручительством, выдавшим залог подрядчика. Поручительство исследует претензию и, если претензия обоснована, платит истцу. Связанный подрядчик несет полную ответственность за возврат поручительства.

Что такое гарантийный залог?

Гарантия исполнения — это еще один вид поручительства, гарантирующий, что подрядчик завершит проект к удовлетворению владельца проекта.Гарантии исполнения защищают от невыполнения проекта, дефектов изготовления, нарушения кодекса подрядчиком или банкротства подрядчика.

Процесс рассмотрения претензий аналогичен процессу рассмотрения претензий в отношении платежного залога, за исключением того, что претензию подает владелец проекта (государственный или частный). Владельцы проектов часто используют средства, полученные в результате подачи иска, для оплаты нового подрядчика за завершение проекта.

В некоторых случаях термин «гарантия исполнения» относится к облигациям, необходимым для получения определенной лицензии или разрешения от государственного агентства.Они известны как бесконтрактные гарантийные обязательства. Если вам нужна гарантия исполнения, не связанная с контрактом, свяжитесь с Surety Bonds Direct, чтобы получить совет эксперта о том, какая облигация вам нужна.

Периоды технического обслуживания и облигации технического обслуживания

«Период технического обслуживания» и «гарантийный залог» — это две другие важные концепции, которые часто используются при обсуждении облигаций строительных проектов. Вот ключевое различие между ними:

• Период обслуживания — это особенность гарантии исполнения, которая определяет период времени, в течение которого подрядчик несет финансовую ответственность за любые дефекты в завершенном проекте.Если залог имеет период обслуживания, подрядчик будет обязан выполнить или оплатить любое необходимое обслуживание в течение этого периода.
• Гарантийный залог — это отдельный вид гарантийного залога, который требуется государству или владельцу частной собственности при заключении контракта на техническое обслуживание с подрядчиком. Гарантийный залог обеспечивает финансовую гарантию выполнения подрядчиком обязательств по выполнению работ, описанных в контракте на техническое обслуживание.

Порядок предоставления гарантийных обязательств для выплат и гарантийных обязательств

В рамках процесса торгов государственное учреждение или частное лицо, владеющее проектом, оговаривает, какие гарантийные залоги требуются.В большинстве случаев подрядчику необходимо получить как платежную гарантию, так и гарантию исполнения. В этих случаях подрядчик часто покупает платежные и служебные облигации вместе в так называемом пакете «P&P bond».

Подрядчик подаст заявку на котировку премии по поручительству через брокера по поручительству или поручительству. Стоимость поручительства для платежных облигаций и гарантийных обязательств определяется несколькими факторами. Премия, которую платит подрядчик, представляет собой процент от общей суммы покрытия облигаций (также называемой суммой штрафа).Большинство владельцев проектов требуют, чтобы облигация покрывала 100 процентов стоимости проекта.

Кредитный отчет и история бизнеса подрядчика также влияют на стоимость поручительства. Подрядчик с хорошей кредитной историей обычно будет платить более низкие ставки, как и подрядчики с большим опытом, стабильными финансами и без истории требований по поручительству. (Тем не менее, по-прежнему возможно получить поручительство при плохой кредитной истории.)

Составление заявки на контракт требует большой работы и подготовки, поэтому подрядчики могут сэкономить деньги и избавиться от хлопот, связанных с процессом поручительства, работая с Surety Bonds. Прямой.Наши онлайн-котировки по поручительским облигациям быстрые и бесплатные, и наши эксперты по поручительским облигациям будут рады ответить на ваши вопросы по телефону 1-800-608-9950.

Наем независимых подрядчиков и других рабочих

Зарегистрируйтесь на Ежегодную конференцию и выставку SHRM 2021 сент. 9–12, чтобы посетить перспективные сессии о будущем работы, такие как The Гигантская экономика: риск против вознаграждения и подход к соблюдению требований .

Примечание редактора: U.S. Министерство труда официально отозвало окончательное правило, изданное предыдущей администрацией, которое разъясняло бы, кто является независимым подрядчиком, а не наемным работником в соответствии с Законом о справедливых трудовых стандартах (FLSA). В ближайшем будущем новых правил не ожидается. Для получения дополнительной информации см. Правило DOL об отзыве права независимого подрядчика.

Обзор

Использование временных сотрудников, не являющихся сотрудниками, для удовлетворения краткосрочных или меняющихся потребностей на рабочем месте не является чем-то новым для работодателей.Независимые подрядчики уже давно используются в качестве фрилансеров или консультантов, таких как писатели, музыканты, ИТ-специалисты и инструкторы. Сегодня мы видим проектную «концертную работу» почти во всех отраслях и профессиях. По-прежнему называемые независимыми подрядчиками в соответствии с большинством трудового законодательства, нынешний офисный работник включает в себя ученика, сидящего за домашними животными, работающего по школьному расписанию, медсестры в середине карьеры, желающей расширить свой опыт работы, и учителя на пенсии, ставшего водителем-попутчиком, стремящегося оставаться активным и увлеченный.Исследования показывают, что от 25 до 35 процентов рабочих в США в той или иной степени участвуют в гиг-экономике. ¹

См. Альтернативная рабочая сила: больше не альтернатива.

Сотрудник или независимый подрядчик?

Самый главный вопрос о трудовых отношениях заключается в том, действительно ли работник является наемным работником или независимым подрядчиком. Как и во многих других вопросах трудового права, ответ зависит от обстоятельств.В этом случае это зависит от того, кто спрашивает: Налоговая служба (IRS), Министерство труда США (DOL), специалист по слушанию компенсаций работникам и так далее. Даже суды признали, что различие не всегда четкое. Независимо от того, как работодатель называет работника; подрядчик, фрилансер, консультант или рабочий, применяются те же принципы. См. Закон о занятости в гиг-экономике.

Статус сотрудника вызывает обязательства работодателя в соответствии с различными федеральными законами и законами штата, которые не применяются к независимым подрядчикам, и ответственность за правильную классификацию работника полностью ложится на работодателя.Специалисты по персоналу должны понимать практические и юридические различия между сотрудниками и независимыми подрядчиками.

Не существует четкого теста, чтобы определить, когда работник должен быть классифицирован как наемный работник, а не как независимый подрядчик. Однако имеется огромное количество информации, которая может помочь организациям сделать необходимые выводы в каждом конкретном случае. После того, как было принято решение удовлетворить потребность в персонале с помощью независимых подрядчиков, организации могут предпринять несколько практических шагов для эффективного управления независимыми подрядчиками.

См. BLS: Краткое изложение договоренностей о непредвиденных и альтернативных трудоустройстве и рабочие места — будущее работы: вопросы и ответы с Сарой Кесслер.

Как правильно классифицировать

Никакие юридические критерии не применяются в каждой ситуации при принятии решения о классификации работника как независимого подрядчика. Например, IRS и DOL используют разные, хотя и похожие аналитические основы. Фактически, множество тестов, определяющих статус независимого подрядчика, применяемых в соответствии с федеральными законами и законами штата, позволяет классифицировать работника как независимого подрядчика в соответствии с одним законом и как наемного работника в соответствии с другим.

Чтобы свести к минимуму юридический риск, работодателям рекомендуется обеспечить, чтобы классификация в качестве независимого подрядчика удовлетворяла требованиям при каждом тесте , который может применяться в тех случаях, когда организация ведет бизнес.

Тесты для определения статуса независимого подрядчика

Различные федеральные правительственные агентства и некоторые штаты имеют свои собственные тесты для определения статуса независимого подрядчика.

ДОЛ. Согласно Информационному бюллетеню 13 Министерства труда США: Трудовые отношения в соответствии с Законом о справедливых трудовых стандартах, «The U.S. Верховный суд неоднократно указывал, что не существует единого правила или критерия для определения того, является ли физическое лицо независимым подрядчиком или служащим для целей FLSA. Суд постановил, что контролируется общая деятельность или ситуация «. Следующие факторы были сочтены значимыми при определении классификации независимого подрядчика:

• Степень, в которой оказанные услуги являются неотъемлемой частью бизнеса принципала.
• Постоянство отношений.
• Сумма предполагаемых инвестиций подрядчика в помещения и оборудование.
• Характер и степень контроля со стороны доверителя.
• Возможности предполагаемого подрядчика в отношении получения прибыли и убытков.
• Степень инициативы, суждения или дальновидности в конкуренции на открытом рынке с другими, необходимая для успеха заявленного независимого подрядчика.
• Степень независимой организации и ведения бизнеса.

См. «Ошибочная классификация сотрудников как независимых подрядчиков» и «Руководство по вопросам DOL для независимых подрядчиков».

Кроме того, некоторые законодательные акты, обеспечиваемые Министерством труда, такие как Закон о федеральном контракте на оказание услуг, содержат собственные определения того, что представляет собой служащий для целей закона. См. Страхование сотрудников не зависит от формы трудового договора.

IRS. Как отражено в Разделе 2 своей Публикации 15-A: Дополнительное налоговое руководство для работодателя, IRS теперь рассматривает 11 факторов (а не предыдущие 20 факторов) в трех областях:

• Поведенческие: контролирует ли компания или имеет право контролировать то, что работник делает и как он или она выполняет свою работу?
• Финансы: Контролируются ли плательщиком бизнес-аспекты работы работника? (Сюда входят такие соображения, как то, как платят работнику, возмещаются ли расходы, кто предоставляет инструменты / материалы и т. Д.)
• Тип взаимоотношений: Существуют ли письменные контракты или льготы для сотрудников (например, пенсионный план, страхование, отпускные и т. Д.)? Будут ли отношения продолжаться, и является ли выполненная работа ключевым аспектом бизнеса?

См. Независимый подрядчик (самостоятельно занятый) или сотрудник?

Организации или частные лица могут запросить официальное определение статуса работника по тесту IRS, заполнив форму IRS SS-8.

Законы о компенсации рабочим. Проверка статуса независимого подрядчика в соответствии с законами о компенсации работникам варьируется от штата к штату. Чтобы узнать больше о проверке компенсации работникам в конкретном штате, работодатели могут связаться с государственным департаментом трудовых отношений или государственным департаментом труда.

Законы штата. В некоторых штатах могут быть другие или более строгие правила классификации независимых подрядчиков. В нескольких штатах, например в Калифорнии, используется собственный трехфакторный тест, также известный как тест «ABC», где должны выполняться три основных критерия.Каждый работодатель должен проверить законы в штатах, в которых они хотят нанять независимых подрядчиков, чтобы гарантировать соблюдение. См. Как мне узнать, считается ли физическое лицо наемным работником или независимым подрядчиком в Калифорнии?

Правовые последствия неправильной классификации

Отнесение рабочего на работу к независимому подрядчику всегда должно быть осознанным и добросовестным деловым решением, а не уловкой для уклонения от выполнения обязательств работодателя перед сотрудниками. Неправильная классификация лица как независимого подрядчика может повлечь за собой ряд обязательств. См. Ошибочная классификация независимых подрядчиков может быть исправлена.

Если предполагаемое соглашение о независимом подрядчике заключено между двумя организациями, то есть между организацией, получающей услуги, и организацией, которая фактически привлекает работников, существует риск оказаться совместным работодателем — правовые отношения, в которых как заказчик , так и подрядчик могут нести ответственность за нарушение трудового законодательства. См. Как минимизировать проблемы с кадровым агентством .

Налоговые последствия

Работодатели обязаны удерживать подоходный налог на основании информации, которую сотрудники предоставляют в форме W-4 IRS. Если работодатель не удерживает подоходный налог от имени работника, неправильно классифицированного как независимый подрядчик, и физическое лицо не уплатило налоги, работодатель может нести ответственность за уплату федеральных налогов или налогов штата, которые должны были быть удержаны, но не были.

Кроме того, независимые подрядчики не имеют права на получение налоговых льгот от организации.Если компания решает предложить медицинские льготы независимому подрядчику, подрядчик должен уплатить подоходный налог со стоимости пособия. Если компания включает независимого подрядчика в свой пенсионный план с установленными выплатами, она рискует потерять статус плана, освобожденного от налогов. См. Положение о льготах сотрудникам и какие льготы могут предложить компании рабочим?

Кроме того, начиная с 2020 налогового года, работодатели должны использовать форму 1099-NEC, чтобы сообщать о компенсации неработникам, а не форму 1099-MISC. См. В чем разница между формой IRS 1099-NEC и формой 1099-MISC?

Обязательства по выплате пособий сотрудникам

В деле Vizcaino против Microsoft Corporation суд установил, что Microsoft неверно представила определенных работников как независимых подрядчиков и фрилансеров. Хотя рабочие были наняты для конкретных проектов, некоторые продолжали работать над последовательными проектами в течение нескольких лет. Они были полностью интегрированы в персонал Microsoft и работали на месте и в рабочих группах вместе с постоянными сотрудниками Microsoft.У них также были одни и те же руководители, они выполняли те же функции и работали в те же часы, что и обычные сотрудники. Microsoft предоставила им ключи от пропускных карточек, оргтехнику и принадлежности. Однако как независимые подрядчики эти работники не имели права на те же льготы, которые получали штатные сотрудники Microsoft. Microsoft достигла соглашения о выплате 96,89 миллиона долларов и впоследствии получила около 27,13 миллиона долларов в качестве гонораров и расходов на адвокатов.

Компенсация рабочим

Неправильно классифицированный рабочий может привести к тому, что предполагаемый работодатель будет привлечен к ответственности за производственные травмы вне защиты системы компенсации рабочих, а также за штрафные санкции.

Пособие по безработице

Работник может подать заявление на получение компенсации по безработице и получить пособие, если агентство по безработице считает, что работник был ошибочно классифицирован как независимый подрядчик. Если организация неправильно классифицировала работника, она может понести ответственность за штрафы и пени в дополнение к невыплаченным взносам по страхованию от безработицы. См. Нью-Йорк Водители Uber могут получать пособие по безработице.

Обязательства по заработной плате и почасовым часам

Широкое использование рабочих мест требует пристального внимания со стороны адвокатов истцов, которые, возможно, захотят подать коллективный или коллективный иск о неоплачиваемых сверхурочных или нарушениях минимальной заработной платы в соответствии с Законом о справедливых трудовых стандартах (FLSA). ) или государственных законов о заработной плате и часах. См. Действия по классам заработной платы и часов могут стоить работодателям миллионы .

Субъектная ответственность

Работодатель может нести ответственность за противоправные действия работника, которого он ошибочно классифицировал как независимого подрядчика. Даже если физическое лицо было правильно классифицировано как независимый подрядчик, работодатель может по-прежнему нести ответственность за работу, которая считается «опасной по своей природе деятельностью», или если работодатель осуществляет контроль над работой или деятельностью, которая причинила вред третьей стороне.

Кадровое решение: сотрудники или независимые подрядчики?

Организации не могут использовать независимых подрядчиков без разбора, чтобы избежать уплаты налога, равно возможность трудоустройства и другие юридические требования, применимые к сотрудникам. Работодатель должен учитывать множество факторов — ни один из них по отдельности — при принятии решения о том, удовлетворять ли потребность в персонале с помощью независимых подрядчиков или сотрудников. Взвешивание требований к работе в сочетании с другими факторами позволит работодателю оценить, сможет ли независимый подрядчик удовлетворить потребности работодателя в укомплектовании персоналом и выдержать юридическую проверку.

Некоторые распространенные ситуации, когда могут быть уместны гиг-работники, включают:

• Проекты краткосрочной или определенной продолжительности.
• Где специальные знания или опыт необходимы для конкретного сложного проекта.
• Неотложные обстоятельства, такие как удовлетворение потребностей, когда сотрудник уходит в длительный отпуск.

Организации могут предпринять следующие упреждающие шаги для обеспечения эффективного использования независимых подрядчиков в рамках закона:

• Привлечь HR заранее к принятию решения о том, удовлетворять ли кадровые потребности через независимых подрядчиков или сотрудников, и убедиться, что договоренность квалифицируется как отношения добросовестного независимого подрядчика.
• Используйте письменные соглашения с независимыми подрядчиками, содержащие формулировки, которые помогают установить добросовестность классификации в качестве независимого подрядчика. См. Образец соглашения с независимым подрядчиком.
• Попросите работника возместить организации любые убытки, возникшие в результате неправильной классификации, или регулярно предоставлять организации доказательства того, что независимый подрядчик своевременно уплачивает все причитающиеся налоги на трудоустройство.
• Принять официальную политику в отношении использования независимых подрядчиков. См. Условный персонал: Политика в отношении контрактных и временных сотрудников.
• Используйте контрольный список, чтобы убедиться, что все детали, касающиеся управления независимыми подрядчиками, обрабатываются. См. Независимый подрядчик: Контрольный список приема на работу.
• Не относитесь к независимым подрядчикам как к обычным сотрудникам, но убедитесь, что они понимают и соблюдают политику и процедуры организации.

См. : Контрольный список аудита для поддержания статуса независимого подрядчика (IC).

Инструменты и образцы

Ресурсный центр независимых подрядчиков SHRM

Вопросы и ответы по кадрам

Условный персонал: Может ли независимый подрядчик или консультант управлять сотрудниками компании?

Независимый подрядчик: Может ли работодатель уволить и повторно нанять сотрудника в качестве независимого подрядчика, выполняющего ту же работу?

Независимый подрядчик: Есть ли какие-либо рекомендации для работодателей при управлении отношениями с независимым подрядчиком?

Независимый подрядчик: Может ли сотрудник также работать в качестве независимого подрядчика у того же работодателя?

Независимый подрядчик: Что такое штатный сотрудник?

Стажеры: Могут ли стажеры быть независимыми подрядчиками?

Агентства и организации

U.S. Министерство труда

Служба внутренних доходов США

Сноски

¹ GigEconomyData.org. нет данных Сколько там рабочих? . [онлайн] Доступно по адресу: [по состоянию на 8 июля 2021 г.].

Разница между управлением контрактами и администрированием контрактов

Термины «управление контрактами» и «администрирование контрактов» часто путают друг с другом или используются взаимозаменяемо, но на самом деле они представляют разные фазы всего процесса заключения контрактов.Проще говоря, администрирование контракта — это работа, выполняемая до того, как контракт вступает в силу, а управление контрактом охватывает все, что делается после подписания, чтобы обеспечить соблюдение результатов и сроков, как указано в соглашении.

Ниже приводится более подробный обзор различий между администрированием контрактов и управлением контрактами, а также полезные советы по достижению совершенства на обоих этапах процесса заключения контрактов.

Что такое администрирование контрактов?

Специалисты, отвечающие за администрирование контрактов в компании, сосредотачивают свою работу на планировании и исполнении контрактов.Процесс планирования часто включает поиск потенциальных партнеров по контракту, например, путем отправки запросов на предложения. Кроме того, администраторы контрактов помогают уточнить детали договоренности, работая с потенциальными партнерами для переговоров по таким вопросам контракта, как цена, графики поставок и ожидаемые результаты.

Хотя слово «администрация» создает впечатление, что этот аспект контрактного цикла по сути является административным по своей природе, он требует большой стратегии и деловой смекалки.Заключение юридически обоснованных взаимовыгодных контрактов имеет решающее значение для финансового успеха многих предприятий, поэтому крайне важно найти правильных партнеров и заключить справедливые соглашения.

Лучшие практики для подготовки плана администрирования контракта

Создание и соблюдение строгого плана администрирования контрактов дает вашей команде хорошие возможности для успешного управления каждым новым контрактом на протяжении всего жизненного цикла соглашения. Этот официальный документ должен подробно описывать, что ожидается от обеих сторон в течение срока действия соглашения, чтобы ограничить возможные нарушения контракта или другие проблемы, которые могут привести к невыполнению любой стороной своих договорных обязательств.

При подготовке плана администрирования контракта учитывайте следующие пять передовых практик.

1. Определите объем и результаты

Первым шагом к обеспечению успешного процесса заключения контрактов является четкое определение ожиданий, включая объем и результаты. Смещение объема работ — распространенная проблема, которая может сорвать выполнение любого контракта, поэтому указание в письменной форме того, что контракт делает, а что не покрывает, поможет держать контракт в правильном направлении.

2.Включите подробный график

Это может звучать как данность, но планы администрирования контракта должны включать подробный график учета каждого важного этапа на протяжении всего срока действия контракта, включая даты начала и окончания проекта, крайние сроки для результатов и обновления хода выполнения.

3. Разберитесь с финансами

Чтобы избежать споров по контракту и поддерживать позитивные отношения между обеими сторонами, каждый, кто участвует в процессе администрирования контракта, должен знать финансовые условия соглашения, включая стоимость контракта, интервалы платежей и процесс устранения необходимости любых дополнительных расходов. (в зависимости от типа договора).

4. План работы

Для обеспечения прозрачности и подотчетности план должен включать подробную информацию о том, как будут выполняться результаты контракта, включая людей, которые будут работать над каждой частью соглашения (включая внутренний и сторонний персонал, если применимо). Наличие плана измерения успеха на протяжении всего срока действия контракта позволит согласовать обе стороны и при необходимости скорректировать курс.

5. Предвидеть риски

Каждый контракт сопряжен с риском, но разработка планов, учитывающих эти риски, может предотвратить срыв контакта.Обозначьте наиболее вероятные риски для каждого соглашения и шаги, которые следует предпринять в случае, если эти события действительно произойдут. Построение некоторой гибкости для сроков и бюджетов позволит незамедлительно принять меры к незначительным, неожиданным задержкам или проблемам и предотвратить существенное ухудшение контракта (и, возможно, отношений).

Что такое управление контрактами?

Управление контрактом происходит после того, как контракт был подписан и вступил в силу. Таким образом, это влечет за собой работу по обеспечению соблюдения условий, содержащихся в контракте, и удовлетворительного выполнения всех договорных обязательств сторон.

На этапе управления контрактом всегда возможно, что обстоятельства изменятся, что потребует внесения изменений в контрактное соглашение. Конечно, команда по управлению контрактом, как правило, тесно сотрудничает с другой стороной соглашения, поэтому они могут знать, работают ли отношения или необходимо искать возможности в другом месте. В результате для администраторов контрактов и менеджеров имеет смысл поддерживать тесное общение, если они фактически являются отдельными командами внутри компании.

Этапы управления договором

Знание того, чего ожидать на каждом из семи основных этапов процесса управления контрактом, повысит вашу способность выполнять требования контракта и добиваться оптимальных результатов.

1. Этап планирования

На этапе планирования вам следует обрисовать особенности наиболее насущных проблем, потребностей и целей вашей команды при управлении контрактами, а затем определить, какой подход или система лучше всего позволят вам решить эти проблемы.Вы также захотите рассмотреть ресурсы, которые вы можете выделить для процесса управления контрактами.

2. Этап реализации

После того, как вы узнаете, как должен выглядеть ваш процесс управления контрактами, вы можете приступить к внедрению инструментов и систем, необходимых для поддержки этих усилий. Если вам нужно управлять только несколькими контрактами, вы, вероятно, сможете отслеживать свои сроки, результаты и другие обязательства с помощью ручных решений, таких как общие диски, календари и электронные таблицы.Если у вас есть более сложные потребности в управлении контрактами, подумайте о внедрении специального программного обеспечения для управления контрактами, которое поможет вам отслеживать ваши соглашения и важные сроки.

Это также время, когда все, кто участвует в процессе управления контрактами, должны быть подключены и обучены работе с вашим решением для управления контрактами, чтобы им было удобно пользоваться программным обеспечением.

3. Предконтрактный этап

На предконтрактной стадии вам следует тесно сотрудничать с администрацией контракта, чтобы начать понимать важные детали нового соглашения.Это поможет вам подготовиться к процессу управления контрактом и включить в него любые конкретные рекомендации, которые помогут вам эффективно управлять контрактом и результатами.

4. Этап передачи

Если люди, которые вели переговоры по соглашению, не являются теми людьми, которые будут выполнять и выполнять условия контракта, обязательно иметь тщательный процесс передачи полномочий, часто включающий специальные встречи для обеспечения согласованности и общего понимания ролей, обязанностей, и основные результаты.

5. Стадия договора

Стадия контракта — это когда работа, определенная в соглашении, выполнена и результаты завершены, надеюсь, в соответствии с согласованными сроками и бюджетом. Это также одна из областей, где программное обеспечение для управления контрактами может помочь вам не сбиться с пути и дать вам основу, необходимую для измерения производительности на этом пути. Такие функции, как автоматические оповещения и уведомления и настраиваемые отчеты, сообщат вам о любых предстоящих сроках, связанных с конечными результатами, окнами прекращения и любыми другими датами, которые, по вашему мнению, заслуживают отслеживания.

6. Этап до продления

Обычно, когда контракт истекает, вы должны решить, хотите ли вы его продлить, пересмотреть или полностью расторгнуть. Чаще всего существуют строгие сроки, которые определяют, когда эти действия могут произойти без штрафных санкций, поэтому в ваших интересах начать обдумывать эти сценарии задолго до даты окончания контракта.

7. Постконтрактный этап

После того, как контракт закончился и пыль улеглась, нужно выполнить несколько постконтрактных задач.Перед архивированием контракта внимательно изучите условия контракта, чтобы убедиться, что все условия выполнены и счета оплачены.

Наконец, вскрытие даст вам возможность получить ценную информацию о контракте и процессе управления контрактом, включая как успехи, так и недостатки, что поможет вам улучшить ваши будущие соглашения.

Передовой опыт управления контрактами

Существует множество различных подходов к управлению контрактами, а также множество решений и методов для достижения поставленных целей.Вот семь передовых методов управления контрактами, которые применимы практически к любой ситуации, независимо от размера и сложности вашего портфеля контрактов.

1. Храните все свои контракты в одном месте

Чтобы эффективно управлять своими контрактами, вы должны знать, где они находятся. Храня все контракты вашей организации в одном месте, вы будете точно знать, куда идти, чтобы найти соглашение или отслеживать даты, условия и другие конкретные детали контракта.

2.Установить и измерить KPI для управления контрактами

Установка и измерение KPI для управления контрактами — лучший способ определить, как работают ваши контракты, и дает вам возможность поделиться этой информацией с внутренними заинтересованными сторонами. Эти KPI также позволяют выявлять любые неэффективные части вашего процесса управления контрактами и разрабатывать стратегии для улучшения за счет снижения рисков, устранения ненужных затрат или поиска упущенных возможностей в ваших соглашениях.

3.Безопасность и доступ к хранилищу баланса

Юридические отделы и менеджеры по контрактам должны найти правильный баланс между безопасностью контракта и доступом. Те, кто использует программное обеспечение для управления контрактами, имеют безопасный онлайн-репозиторий, в котором хранятся все их конфиденциальные контракты, и могут легко назначать различные уровни доступа, чтобы только определенные пользователи и группы могли просматривать определенные файлы и папки. Это позволяет юридическим группам разделять некоторые обязанности по управлению контрактами, не теряя контроля над вашим репозиторием.

4. Отслеживание сроков утверждения контракта

Чем быстрее вы проведете контракт через процесс утверждения, тем меньше времени потребуется, чтобы начать видеть ценность этого соглашения. Но для того, чтобы оптимизировать этот процесс для большей эффективности, вы сначала должны иметь систему для его мониторинга. Отслеживание времени утверждения контракта поможет вам понять цикл контракта и определить, нужны ли улучшения.

5. Автоматизация связи по контрактам

Современная технология управления контрактами позволяет юридическим группам автоматизировать многие аспекты процесса заключения контрактов, особенно в области связи.Например, облачные репозитории позволяют пользователям планировать и отправлять автоматические оповещения и уведомления о контрактах конкретным лицам, устраняя необходимость в напоминаниях вручную и ненужных электронных письмах. А с доступными современными решениями многие компании устранили процесс физической отправки документов туда и обратно для мокрой подписи, вместо этого переключившись на варианты электронной подписи для немедленных действий.

6. Регулярно проводите проверки соответствия

Одним из преимуществ структурированного процесса управления контрактами является возможность улучшить соответствие вашей организации отраслевым нормам.Регулярно отслеживая федеральные, государственные и другие правовые нормы и обеспечивая соответствие ваших контрактов этим законам, вы можете защитить свой бизнес от штрафов и штрафов, которых можно избежать. Возьмите за правило регулярно проверять наличие обновлений нормативных актов, относящихся к вашей компании, и проверять действующие контракты, чтобы определить, необходимы ли действия, чтобы соответствовать требованиям.

7. Предвидеть меняющиеся потребности бизнеса

Большинство предприятий и их потребности развиваются со временем, поэтому важно предвидеть эти изменения и соответствующим образом корректировать свои контракты.Если ваш бизнес быстро растет и вы знаете, что ваши потребности изменятся в короткие сроки, а не просто продлевать контракты на существующие услуги, подумайте о том, чтобы внимательно изучить их, чтобы определить, имеет ли смысл корректировать или пересматривать условия с учетом ваших развивающихся потребностей.

3 основных шага, которые нужно предпринять сейчас, чтобы улучшить управление контрактами

Если ваш процесс управления контрактами нуждается в улучшении или если у вас вообще нет формального процесса, эти три шага помогут вам быстро добиться успеха в управлении контрактами.

1. Провести аудит всего контрактного

Прежде чем вы начнете предпринимать шаги для решения ваших самых серьезных проблем с управлением контрактами, вы должны понять, что это за проблемы. Проведите аудит управления контрактами, который включает в себя все заинтересованные стороны, ресурсы и процессы в вашей организации, которые влияют на то, как ваши контракты обрабатываются от переговоров и создания до исполнения и управления.

2. Разработка официальной структуры управления контрактами

Используя результаты аудита, теперь вы можете внедрить структурированный подход к управлению портфелем контрактов.Эта структура должна охватывать все элементы процесса управления контрактами и четко определять, что должно происходить на каждом этапе. План также должен включать такие вещи, как роли и отделы, ответственные за различные задачи и процессы, связанные с контрактами, способы измерения эффективности управления контрактами, а также любые инструменты и системы, которые следует использовать в процессе управления контрактами.

3. Упростить работу с помощью технологий

Внедрение специального программного обеспечения для управления контрактами может значительно улучшить ваши возможности по управлению портфелем контрактов, а также всеми сроками и результатами, связанными с контрактами в вашей организации.Когда ваш портфель достигает определенного размера или уровня сложности, становится практически невозможно эффективно отслеживать и действовать по каждому аспекту процесса управления контрактами, используя только ручные инструменты и системы. С правильным программным обеспечением для управления контрактами ваша организация может восстановить контроль над своим портфелем контрактов.

Преимущества программного обеспечения для управления контрактами

Каждый бизнес имеет уникальный набор задач и приоритетов в области управления контрактами. Определение того, какой тип программного обеспечения должен внедрить ваш бизнес, в конечном итоге сводится к поиску решения, которое соответствует вашему бюджету, решает самые большие проблемы, связанные с управлением контрактами, и предоставляет систему, которую вы и ваша команда будете фактически использовать.

Независимо от того, какой тип решения вы выберете, вот некоторые из наиболее значительных преимуществ программного обеспечения для управления контрактами:

1. Единый источник истины

Программное обеспечение

для управления контрактами обеспечивает единое центральное место для хранения всех контрактов вашей организации, а это означает, что каждый пользователь точно знает, где найти необходимую информацию о контракте. Использование программного обеспечения для управления контрактами предотвращает появление нескольких копий или версий контракта, которые могут вызвать путаницу и привести к тому, что люди будут работать над устаревшей версией соглашения.

2. Повышение прозрачности и понимания контрактов

Компаниям, не имеющим программного обеспечения для управления контрактами, часто приходится иметь дело с неуместными контрактами, которые разбросаны по разным столам, общим дискам и шкафам для хранения документов. Программное обеспечение для управления контрактами дает пользователям возможность искать любой контракт, пункт или ключевое слово по всему вашему портфелю контрактов и находить именно то, что вы ищете, за считанные секунды.

3. Пониженный риск

Программное обеспечение для управления контрактами

помогает снизить риск контрактов несколькими способами, в том числе:

• Упрощение отслеживания дат и крайних сроков контрактов. Запланировав оповещения о ключевых датах и ​​крайних сроках контрактов, вы можете быть уверены, что вас никогда не застигнут врасплох, когда приближается крайний срок автоматического продления или наступает срок выполнения крупного контракта.

• Предоставление заинтересованным сторонам важной информации о контрактах — программное обеспечение для управления контрактами позволяет создавать отчеты на основе любых интересующих метаданных, обеспечивая повышенную видимость контрактов и понимание для руководителей отделов, команд руководства и других. Теперь команда юристов — не единственная группа, которая следит за соблюдением контрактов и их выполнением.

• Учиться на прошлых ошибках, а не повторять их. Отчетность по контрактам также дает вашей команде простой способ проанализировать ваше портфолио для выявления тенденций в прошлых соглашениях.Выделяя неэффективные контракты, вы можете работать, чтобы понять, что у этих соглашений общего, и искать способы изменить структуру будущих контрактов.

4. Экономия времени

Одним из наиболее важных преимуществ программного обеспечения для управления контрактами является то, что оно экономит ваше время, а затем позволяет вам сосредоточиться на более важных задачах. Ручное управление контрактами утомительно и требует много времени, но большинство функций программного обеспечения для управления контрактами разработаны специально с учетом вашего времени.

• Онлайн-репозиторий с возможностью поиска означает, что вам не нужно тратить время на копание в шкафах, чтобы найти контракт или перечитывать 75-страничное соглашение, чтобы найти конкретный пункт или условие

• Автоматические оповещения устраняют необходимость вручную отслеживать важные даты для сотен или тысяч контрактов

• Функции искусственного интеллекта автоматически идентифицируют и помечают ключевую информацию в ваших контрактах, потенциально избавляя вас и вашу команду от необходимости тратить сотни часов вручную на ввод этих данных

• Функции электронной подписи позволяют подписывать контракты за считанные минуты, сокращая время, необходимое для заключения новых соглашений

• Роли пользователей на основе разрешений дают администраторам возможность назначать различные уровни доступа различным группам и пользователям, позволяя вашим коллегам находить ответы на свои вопросы, связанные с контрактами, не требуя вашего времени и внимания.

Внедрение специального программного обеспечения для управления контрактами упрощает процесс управления контрактами и позволяет ключевым сотрудникам юридического отдела тратить меньше времени на утомительные задачи по управлению контрактами и больше времени на стратегические важные инициативы.

Управление контрактами и управление контрактами представляют собой два разных этапа процесса заключения контрактов, охватывающие периоды до и после подписания контракта и его вступления в силу. Чтобы обеспечить создание, выполнение, организацию, мониторинг и оптимизацию всех соглашений вашей организации в соответствии со стандартами компании, важно иметь надежные процессы и системы администрирования контрактов и управления контрактами.

Сотрудник или независимый подрядчик

Работник считается работником, если не доказано иное.Быть независимым подрядчиком и из следующих должны быть представлены к удовлетворению отдела:

• Физическое лицо было и будет оставаться свободным от контроля или руководства в отношении оказания задействованных услуг, как в соответствии с контрактом на оказание услуг, так и фактически, и
• Что касается таких услуг, физическое лицо обычно занимается независимо установленной торговлей, занятием, профессией или бизнесом.

Если физическое лицо оказывает услуги в строительной отрасли, Закон о неправильной классификации рабочих мест в строительстве (Закон 72) устанавливает дополнительные критерии, которые должны соблюдаться для того, чтобы лицо было признано независимым подрядчиком. Согласно Закону 72, должны быть выполнены все из следующих требований:

• Физическое лицо имеет письменный договор на оказание услуг,
• Физическое лицо свободно от контроля или руководства над предоставлением услуг, задействованных как в соответствии с договором об оказании услуг, так и фактически, и
• Что касается таких услуг, физическое лицо обычно занимается независимо установленной торговлей, занятием, профессией или бизнесом.

Чтобы показать, что физическое лицо в строительной отрасли обычно занимается независимо установленной торговлей, занятием, профессией или бизнесом, Закон 72 требует, чтобы была указана следующая информация:

1. Физическое лицо владеет основными инструментами, оборудованием и другими активами, необходимыми для оказания услуг, независимо от лица, для которого эти услуги предоставляются;
2. Соглашение между физическим лицом и лицом, для которого предоставляются услуги, таково, что это лицо должно получить прибыль или понести убытки в результате оказания услуг;
3. Физическое лицо оказывает услуги через бизнес, в котором физическое лицо имеет имущественный интерес.
4. Физическое лицо поддерживает местонахождение бизнеса, отдельное от местонахождения лица, для которого предоставляются услуги.
5. Физическое лицо либо (а) ранее оказывало те же или аналогичные услуги другому лицу в соответствии с пунктами (1), (2), (3) и (4), будучи свободным от руководства или контроля над предоставлением услуг, как под его договор и по сути; или (b) считает себя доступным и способным, и фактически доступным и способным оказывать те же или аналогичные услуги в соответствии с пунктами (1), (2), (3) и (4), пока он свободен. от руководства или контроля за выполнением услуг;
6. Обеспечивает страхование ответственности в течение срока действия контракта на сумму не менее 50 000 долларов США.

Если вы считаете, что вас или кого-то из ваших знакомых неправильно классифицировали или вы знаете о компании, в которой, возможно, были ошибочно классифицированы сотрудники, пожалуйста, уделите несколько минут, чтобы отправить Форма запроса неверной классификации работника.

Для того, чтобы отдел мог определить, является ли работник сотрудником или независимым подрядчиком, мы должны рассмотреть конкретные факты в каждом случае.

Сотрудник или независимый подрядчик

Независимый подрядчик или сотрудник?

В 2019 году Законодательное собрание штата Теннесси приняло закон HB 539, который требует рассмотрения 20-факторного теста в Постановлении 87-41 IRS о доходах, чтобы определить, существуют ли отношения между работодателем и работником для целей законов штата Теннесси о заработной плате и часах, Закона о безопасности и гигиене труда. Закон 1972 года и Закон штата Теннесси о гарантиях занятости.Этот закон вступил в силу 1 января 2020 года. До 1 января 2020 года закон штата Теннесси о гарантиях занятости основывался на тесте ABC для определения статуса работника как наемного работника или независимого подрядчика.

Для услуг, оказанных ДО 1 января 2020 года, действует тест «ABC».

Услуга, выполняемая физическим лицом, считается включенной услугой для целей данного раздела независимо от того, существуют ли гражданские отношения между хозяином и слугой, если и до тех пор, пока администратору не будет продемонстрировано, что:

(A) Физическое лицо было и будет оставаться свободным от контроля и руководства в связи с предоставлением услуги как в соответствии с любым контрактом на оказание услуги, так и фактически;

(B) Услуга предоставляется либо вне обычного хода деятельности, для которой услуга предоставляется, либо за пределами всех мест деятельности предприятия, для которого услуга предоставляется; и

(C) Физическое лицо обычно занимается независимо установленной торговлей, занятием, профессией или бизнесом того же характера, что и при оказании услуг;

Для услуг, оказанных НА или ПОСЛЕ 1 января 2020 года, действует закон с учетом 20 факторов.

Важно отметить, что не все факторы имеют одинаковый вес или могут иметь отношение к определению. Департамент изучит факторы, которые относятся к отношениям, при принятии решения.

(1) Инструкции. Работник, от которого требуется выполнение инструкций других лиц о том, когда, где и как он должен работать, обычно является наемным работником. Этот фактор контроля присутствует, если лицо или лица, для которых предоставляются услуги, имеют право требовать соблюдения инструкций;

(2) Обучение. Обучение работника, требуя от опытного работника работать с ним, путем переписки с работником, посредством требования к работнику присутствовать на собраниях или с использованием других методов, указывает на то, что лицо или лица, для которых оказываются услуги, хотят, чтобы услуги были оказаны определенным способом или способом;

(3) Интеграция. Интеграция услуг работника в бизнес-операции обычно показывает, что работник подчиняется руководству и контролю.Когда успех или продолжение бизнеса в значительной степени зависит от выполнения определенных услуг, работники, оказывающие эти услуги, обязательно должны подлежать определенному контролю со стороны владельца бизнеса;

(4) Услуги оказываются лично. Если услуги должны быть оказаны лично, то предположительно лица, для которых они оказываются, заинтересованы в методах, используемых для выполнения работы, а также в результатах;

(5) Наем, надзор и оплата помощников. Если лицо или лица, для которых предоставляются услуги, нанимают, контролируют и оплачивают помощников, то этот фактор обычно свидетельствует о контроле над рабочими на работе. Однако, если один (1) работник нанимает, контролирует и платит другим помощникам в соответствии с контрактом, по которому работник соглашается предоставить материалы и труд и по которому работник несет ответственность только за достижение результата, то этот фактор указывает на статус независимого подрядчика;

(6) Продолжение отношений. Продолжающиеся отношения между работником и лицом или лицами, для которых предоставляются услуги, указывает на то, что отношения между работодателем и работником существуют. Продолжительные отношения могут существовать там, где работа выполняется с часто повторяющимися, хотя и нерегулярными интервалами;

(7) Установить часы работы. Установление установленного рабочего времени лицом или лицами, для которых предоставляются услуги, является фактором, указывающим на наличие контроля;

(8) Требуется полная занятость. Если работник должен посвящать практически все свое время бизнесу лица или лиц, для которых предоставляются услуги, то это лицо или лица имеют контроль над количеством времени, которое работник тратит на работу, и подразумевают ограничение работника от выполнения другой оплачиваемой работы. . Независимый подрядчик может работать, когда и для кого он выберет;

(9) Выполнение работ на территории работодателя. Если работа выполняется на территории лица или лиц, для которых предоставляются услуги, то этот фактор предполагает контроль над работником, особенно если работа может выполняться в другом месте.Работа, выполняемая за пределами помещения лица или лиц, получающих услуги, например, в офисе работника, указывает на некоторую свободу от контроля. Однако сам по себе этот факт не означает, что работник не является служащим. Важность этого фактора зависит от характера задействованных услуг и от того, в какой степени работодатель обычно требует, чтобы сотрудники оказывали эти услуги на территории работодателя. Контроль за местом работы обозначается, когда лицо или лица, для которых предоставляются услуги, имеют право принуждать работника ехать по назначенному маршруту, осматривать территорию в течение определенного времени или работать в определенных местах по мере необходимости;

(10) Порядок или последовательность действий. Если работник должен выполнять услуги в порядке или последовательности, установленной лицом или лицами, для которых услуги предоставляются, то этот фактор показывает, что работник не может следовать собственному образцу работы, а вместо этого должен следовать установленным процедурам. и графики человека или лиц, для которых предоставляются услуги. Часто из-за характера занятий лицо или лица, для которых предоставляются услуги, не устанавливают порядок оказания услуг или устанавливают порядок нечасто.Однако достаточно продемонстрировать контроль, если лицо или лица сохраняют за собой право делать это;

(11) Устные или письменные отчеты. Требование о том, чтобы работник представлял регулярные или письменные отчеты лицу или лицам, для которых предоставляются услуги, указывает на степень контроля;

(12) Оплата почасовая, недельная, месячная. Оплата почасовая, недельная или месячная обычно указывает на отношения между работодателем и работником; при условии, что этот способ оплаты — это не просто удобный способ выплаты единовременной выплаты, согласованной как стоимость работы.Оплата за работу или прямую комиссию обычно указывает на то, что работник является независимым подрядчиком;

(13) Оплата деловых или командировочных расходов. Если лицо или лица, для которых предоставляются услуги, обычно оплачивают деловые или командировочные расходы работника, то этот работник обычно является наемным работником. Работодатель, чтобы иметь возможность контролировать расходы, обычно сохраняет за собой право регулировать и направлять коммерческую деятельность работника;

(14) Меблировка инструментов и материалов. Тот факт, что лицо или лица, для которых предоставляются услуги, предоставляют важные инструменты, материалы и другое оборудование, как правило, свидетельствует о существовании отношений между работодателем и работником;

(15) Значительные инвестиции. Если работник инвестирует средства в помещения, которые он использует для оказания услуг и которые обычно не обслуживаются служащими, например в содержание офиса, арендуемого по справедливой стоимости у несвязанной стороны, то этот фактор имеет тенденцию указывать на то, что работник независимый подрядчик.Однако отсутствие инвестиций в объекты указывает на зависимость от лица или лиц, для которых предоставляются услуги для объектов, и наличие отношений между работодателем и служащим;

(16) Реализация прибыли или убытка. Рабочий, который может получить прибыль или понести убытки в результате услуг рабочего, помимо прибыли или убытка, обычно получаемых работниками, обычно является независимым подрядчиком, но работник, который не может, является наемным работником.Например, если работник подвергается реальному риску экономических потерь из-за значительных инвестиций или добросовестной ответственности за расходы, такие как выплаты заработной платы посторонним сотрудникам, то этот фактор указывает на то, что работник является независимым подрядчиком. Риск того, что работник не получит оплату за его услуги, является общим как для независимых подрядчиков, так и для сотрудников, и не представляет собой достаточного экономического риска для поддержки обращения в качестве независимого подрядчика;

(17) Работа в более чем одной фирме одновременно. Если работник одновременно выполняет больше, чем минимальные услуги для нескольких не связанных между собой лиц или фирм, то этот фактор обычно указывает на то, что работник является независимым подрядчиком. Однако работник, который оказывает услуги более чем одному (1) человеку, может быть сотрудником каждого из них, особенно если такие лица являются участниками одного и того же соглашения об оказании услуг;

(18) Обеспечение доступа к услугам широкой публики. Тот факт, что работник делает услуги своего рабочего доступными для широкой публики на регулярной и постоянной основе, указывает на отношения независимого подрядчика;

(19) Право на выписку. Право уволить работника является фактором, указывающим на то, что работник является наемным работником, а лицо, обладающее правом, является работодателем. Работодатель осуществляет контроль через угрозу увольнения, что заставляет работника подчиняться инструкциям работодателя. Независимый подрядчик не может быть уволен до тех пор, пока независимый подрядчик дает результат, соответствующий условиям контракта; и

(20) Право на расторжение. Если работник имеет право прекратить отношения работника с лицом, для которого предоставляются услуги, в любое время, когда работник пожелает, не неся ответственности, то этот фактор указывает на отношения между работодателем и работником.

No related posts.